Корпоративный договор: условия, ничтожные пункты и защита

Корпоративный договор описан в статье 67.2 Гражданского кодекса. Участники хозяйственного общества договариваются, как они будут голосовать на общем собрании, при каких обстоятельствах продадут или купят доли и какие действия по управлению обществом станут совершать согласованно.

У института три названия, и все они означают одно. Пункт 3 статьи 8 закона об ООО называет его договором об осуществлении прав участников общества. Статья 32.1 закона об АО закрепляет тот же институт под именем акционерного соглашения. Гражданский кодекс говорит о корпоративном договоре.

Что такое корпоративный договор и кто его заключает

Сторонами становятся участники общества, и договор не обязан охватывать всех. Двое из пяти совладельцев вправе договориться между собой, и такой договор действителен. Ограничение появляется позже, при защите. Часть механизмов пункта 6 статьи 67.2 действует лишь тогда, когда все участники общества входят в число сторон.

Пункт 3 статьи 67.2 требует одного документа с подписями сторон. Обычная переписка сама по себе не заменяет единый документ, подписанный всеми сторонами. Документ может быть оформлен и в электронной форме, если использованный способ позволяет надлежащим образом подтвердить подписи сторон.

Пункт 10 статьи 67.2 распространяет правила о корпоративном договоре на соглашение о создании общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон. Договорённости учредителей на старте подчиняются тем же правилам, что и договорённости действующих совладельцев.

При проверке корпоративного договора юрист сопоставляет его условия с уставом, обязательными нормами закона и фактической структурой управления компанией.

Что можно записать в договор

Закон об ООО в пункте 3 статьи 8 добавляет к этому согласование варианта голосования с другими участниками и согласованные действия, связанные с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. В пункте 1 статьи 32.1 закона об АО предмет сформулирован так же, через права, удостоверенные акциями, и особенности осуществления прав на акции.

Договор оформляет то, о чём партнёры договорились словами при входе в проект. Именно поэтому его составляют при создании общества или при входе партнёра, а не после первого конфликта, когда позиции сторон уже разошлись.

Какие условия ничтожны

Первый запрет защищает участника от управления через директора. Если бы условие о голосовании по указаниям исполнительного органа действовало, собрание потеряло бы смысл, а орган, подотчётный собранию, стал бы им управлять. Пункт 2 статьи 32.1 закона об АО повторяет тот же запрет для акционерных соглашений.

Второй запрет разграничивает договор и устав. Структуру органов и их компетенцию определяет устав, и договором их изменить нельзя.

Абзац третий пункта 2 при этом оставляет законный вариант. Договором можно установить обязанность сторон проголосовать на общем собрании за включение в устав положений, определяющих структуру органов и их компетенцию, если Гражданский кодекс и законы о хозяйственных обществах допускают такое изменение уставом. Разница определяет судьбу условия. Прямое определение структуры ничтожно, а обязательство проголосовать за неё действует.

Устав общества и корпоративный договор действуют совместно, поэтому оба документа проверяют вместе. На что смотреть в первом, разобрано на странице о том, что проверить в уставе ООО.

Договор и устав: что важнее при расхождении

Пункт 7 отвечает на частый довод нарушителя. Партнёр, нарушивший договорённость, приходит в суд с уставом и заявляет, что договор ему противоречит, а значит недействителен. Такой довод закон отклоняет.

Правило действует только между сторонами. Пункт 5 статьи 67.2 повторяет общее правило статьи 308 Гражданского кодекса. Договор не создаёт обязанностей для лиц, не участвующих в нём в качестве сторон. Общество, его кредиторы и участники вне договора условиями не связаны.

Непропорциональные права и запись в реестре

Та же норма отвечает и на вопрос о записи договора в реестр. Сам договор в реестр не подаётся и содержание его не раскрывается. Запись требуется только тогда, когда стороны отступили от пропорции. Участник с долей в двадцать процентов получает по договору больше голосов или больше прав, чем даёт его доля.

Чтобы корпоративный договор устанавливал непропорциональный долям объём правомочий, сведения о наличии договора и предусмотренном им объёме правомочий должны быть внесены в реестр. Это требование отличает такое условие от большинства других договорённостей сторон, действующих с момента подписания.

Правило действует только для непубличного общества. Понятия публичного и непубличного общества разведены статьёй 66.3 Гражданского кодекса. Статус публичного получает акционерное общество, акции которого публично размещаются или обращаются, а также общество, устав и фирменное наименование которого содержат указание на публичный статус.

Уведомление общества и конфиденциальность

Уведомление направляет одна из сторон по их соглашению. Последствие пропуска названо в обоих законах. Участники и акционеры, не входящие в договор, вправе требовать возмещения причинённых им убытков, а сам договор от пропуска срока недействительным не становится.

Режим раскрытия зависит от статуса общества. У публичного акционерного общества информация о соглашении раскрывается в порядке и на условиях закона об АО. У непубличного общества содержание договора не подлежит раскрытию и признаётся конфиденциальным, если иное не установлено законом.

Пороги для третьего случая перечислены в пункте 5 статьи 32.1. Уведомление направляется при переходе через пять, десять, пятнадцать, двадцать, двадцать пять, тридцать, пятьдесят и семьдесят пять процентов голосов по размещённым обыкновенным акциям публичного общества.

Как оспорить решение общего собрания

Состав сторон определяет объём защиты. Договор двоих партнёров из пяти защищает их друг от друга обязательствами и ответственностью, но не позволяет отменить решение собрания, принятое вопреки договорённости. Чтобы пункт 6 применялся, договор подписывают все участники общества.

Второй абзац пункта 6 ограничивает последствия. Признание решения органа недействительным само по себе не влечёт недействительности сделок общества с третьими лицами, совершённых на основании такого решения. Отменённое решение не возвращает проданный актив автоматически.

Спор об оспаривании решения ведётся по правилам корпоративных споров. Работа представителя описана на странице о представительстве в арбитражном суде.

Как оспорить сделку, совершённую в нарушение договора

Критерий осведомлённости повторяется и в пункте 4 статьи 32.1 закона об АО. Договор, заключённый стороной в нарушение акционерного соглашения, признаётся недействительным по иску заинтересованной стороны только когда доказано, что контрагент знал или заведомо должен был знать об ограничениях.

Предмет доказывания смещается с нарушения на осведомлённость контрагента. Суд принимает такие доказательства:

• переписка о сделке, где условия корпоративного договора упоминались или обсуждались;
• участие представителя контрагента в переговорах, на которых договор раскрывался;
• аффилированность контрагента со стороной, нарушившей договор;
• запись в едином государственном реестре юридических лиц о непропорциональном объёме правомочий;
• документы, которые контрагент получил от общества при проверке сделки.

Общие основания недействительности при этом сохраняются и применяются наряду со специальным. Порядок их применения разобран на странице о признании сделки недействительной.

Ответственность за нарушение

Неустойка взыскивается в предусмотренной соглашением форме штрафа или пеней, поэтому она может быть как фиксированной, так и зависеть от длительности нарушения. Компенсацию стороны определяют в твёрдой денежной сумме либо по согласованной формуле. Соглашение может предусматривать и другие способы обеспечения обязательств.

Для общества с ограниченной ответственностью специальной нормы об ответственности нет, и стороны опираются на общие правила об обязательствах. Размер согласованной неустойки суд вправе снизить, и порядок такого снижения разобран на странице о снижении неустойки по статье 333.

Ответственность директора перед обществом стоит отдельно от ответственности сторон договора. Эти требования не смешиваются, а порядок взыскания разобран на странице о взыскании убытков с директора ООО.

Опцион как механизм выхода партнёра

По пункту 1 статьи 429.2 одна сторона безотзывной офертой предоставляет другой право заключить один или несколько договоров на условиях опциона, а другая сторона вправе заключить договор путём акцепта этой оферты в порядке, в сроки и на условиях опциона. Опционом может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определённого условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.

По пункту 1 статьи 429.3 сторона опционного договора вправе потребовать в установленный срок совершения предусмотренных действий, и при незаявлении требования в этот срок договор прекращается. За право заявить требование уплачивается предусмотренная договором сумма, если договор не устанавливает безвозмездность и если предоставление этого права не обусловлено другим обязательством или иным охраняемым законом интересом сторон.

Корпоративные договорённости и опционный механизм можно согласовать совместно. Корпоративный договор описывает обстоятельства выхода или выкупа доли, а опцион закрепляет оферту, срок и порядок акцепта. Способ оформления зависит от выбранной конструкции сделки.

Договор с кредитором и инвестором

Так решается типичная задача инвестора и банка. Кредитор не входит в состав участников, но получает договорное право требовать от совладельцев согласованного поведения: голосовать по названным вопросам, воздерживаться от продажи долей до погашения долга, согласовывать крупные сделки.

Объём защиты кредитора вытекает из тех же правил. Кредитор пользуется теми же средствами, что и участник, включая ответственность за нарушение, но ограничения пункта 2 статьи 67.2 действуют и здесь.

Правила о корпоративном договоре применяются к такому соглашению соответственно, то есть с учётом его сторон и обеспечиваемого интереса. Письменную форму соблюдают одним подписанным документом, а необходимость и порядок уведомления общества оценивают с учётом применимых корпоративных правил.

Пункт 8 статьи 67.2 сохраняет договор при выходе одной из сторон. Прекращение права одной из сторон на долю или акции не прекращает договор в отношении остальных сторон, если договором не предусмотрено иное. Выход одного партнёра договорённости остальных не отменяет.

Где рассматривается спор

Позиция 1 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утверждённого Президиумом Верховного Суда 25 декабря 2019 года, разбирает обратный случай. Участник общества дал обществу заём и потребовал возврата денег, а суды прекратили производство и отправили его в арбитражный суд как по корпоративному спору.

Судебная коллегия по гражданским делам указала, что требование не входит в перечень корпоративных споров статьи 225.1 Арбитражного процессуального кодекса. Спор вытекал из договоров займа, не содержавших условий об осуществлении прав участника, об управлении обществом, о приобретении или отчуждении доли, и потому подлежал рассмотрению судом общей юрисдикции даже при том, что займодавец входил в число участников общества.

При определении компетентного суда имеет значение существо спорных условий. Поэтому заёмные и корпоративные договорённости следует разграничивать в тексте так, чтобы было понятно, из какого обязательства возникло требование.

Что проверить в проекте договора

1. Состав сторон. Если задача включает возможность отменить решение собрания, договор подписывают все участники общества, иначе пункт 6 статьи 67.2 Гражданского кодекса не применяется.
2. Форма. Договор оформляют одним документом, подписанным сторонами. Обычная переписка без надлежащего подписания этого требования не заменяет.
3. Ничтожные условия. Пункты о структуре органов, их компетенции и о голосовании по указаниям органов общества снимаются либо переписываются в обязанность проголосовать за изменение устава по абзацу третьему пункта 2 статьи 67.2.
4. Непропорциональные права. Если объём правомочий отступает от долей, в проекте предусматривают внесение сведений в единый государственный реестр юридических лиц по абзацу второму пункта 1 статьи 66.
5. Уведомление общества. Срок пятнадцать дней и ответственный за отправку назначаются прямо в договоре, иначе пропуск создаёт основание для убытков по пункту 3 статьи 8 закона об ООО.
6. Механизм исполнения. Обязанность купить или продать долю подкрепляется опционом по статье 429.2 либо опционным договором по статье 429.3, а ответственность закрепляют неустойкой или компенсацией.

Проверка проекта занимает меньше времени, чем спор по нему, и на этом этапе стороны ещё готовы менять формулировки. Общая методика работы с корпоративными документами описана на странице адвоката по корпоративному праву.

Частые вопросы

Обязаны ли все участники подписать корпоративный договор

Нет, договор вправе заключить и часть участников. Но пункт 6 статьи 67.2 Гражданского кодекса допускает оспаривание решения органа общества по нарушению договора только тогда, когда все участники входили в число сторон на момент принятия решения.

Нужно ли подавать корпоративный договор в налоговую

Сам договор в реестр не подаётся, и содержание его не раскрывается. Абзац второй пункта 1 статьи 66 Гражданского кодекса требует внести в единый государственный реестр юридических лиц сведения о наличии договора и о предусмотренном им объёме правомочий только тогда, когда стороны установили непропорциональный долям объём прав.

Что будет, если корпоративный договор противоречит уставу

Стороны не вправе ссылаться на недействительность договора из-за такого противоречия. Это правило прямо установлено пунктом 7 статьи 67.2 Гражданского кодекса. При этом для лиц вне договора он обязанностей не создаёт по пункту 5 той же статьи.

Можно ли записать в договор, кто будет директором

Определять структуру органов общества и их компетенцию договором нельзя, такие условия ничтожны по пункту 2 статьи 67.2 Гражданского кодекса. Стороны вправе договориться голосовать за конкретную кандидатуру на общем собрании, а также обязаться проголосовать за включение положений о структуре органов в устав.

Какой срок на уведомление общества о заключении договора

Пятнадцать дней со дня заключения устанавливают пункт 3 статьи 8 закона об ООО и пункт 4.1 статьи 32.1 закона об АО. Уведомление направляет одна из сторон, содержание договора при этом не раскрывается, а при пропуске срока участники вне договора вправе требовать возмещения убытков.

Чем компенсация отличается от неустойки

Неустойка может быть установлена как штраф или пеня по правилам соглашения. Компенсацию определяют в твёрдой денежной сумме либо по согласованной формуле. Пункт 7 статьи 32.1 закона об АО называет обе меры среди требований, подлежащих судебной защите.

Действует ли договор после выхода одного из партнёров

Если договором не предусмотрено иное, выход одной стороны не прекращает корпоративный договор в отношениях между оставшимися сторонами. Пункт 8 статьи 67.2 Гражданского кодекса не означает автоматически, что выбывший участник сохраняет все права и обязанности по договору.

Статья носит информационный характер и не заменяет юридическую консультацию. Исход каждого дела зависит от обстоятельств, документов и позиции сторон. По вашему делу обратитесь за консультацией к адвокату.