Заверения об обстоятельствах: ответственность по статье 431.2 ГК

Заверение об обстоятельствах переносит риск недостоверных сведений с того, кто их получил, на того, кто их сообщил. Продавец доли утверждает, что у общества нет неучтённых долгов, поставщик подтверждает уплату налогов и сдачу отчётности, арендодатель заявляет об отсутствии прав третьих лиц на помещение. Если утверждение оказалось недостоверным, вторая сторона вправе требовать возмещения убытков или уплаты согласованной неустойки и при существенном значении заверения отказаться от договора.

Институт введён Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ и закреплён статьёй 431.2 Гражданского кодекса. Верховный Суд разъяснил её применение в пунктах 34–37 постановления Пленума от 25.12.2018 № 49.

Что такое заверение об обстоятельствах

Определение дано в абзаце первом пункта 34 постановления Пленума Верховного Суда от 25.12.2018 № 49. Сторона вправе заверить контрагента об обстоятельствах, связанных с предметом договора, и об обстоятельствах, которые с ним прямо не связаны, приняв ответственность за их соответствие действительности.

Заверение можно дать до заключения договора, при его заключении или после. Все три момента предусмотрены пунктом 1 статьи 431.2 Гражданского кодекса. Заверение, которое сторона дала в переписке на стадии переговоров, охватывается нормой так же, как условие подписанного документа, если его удастся подтвердить письменными доказательствами.

Заверение даёт не только сторона договора. Абзац четвёртый пункта 34 постановления № 49 допускает заверение от третьего лица, у которого есть правомерный интерес в том, чтобы договор был заключён, исполнен или прекращён. Пока не доказано иное, такой интерес предполагается, а при недостоверности заверения третье лицо отвечает перед стороной по статье 431.2 и по главе 25 Гражданского кодекса.

О чём дают заверения

Заверение может относиться и к обстоятельствам, которые напрямую не связаны с предметом договора. Абзац третий пункта 34 постановления № 49 называет финансовое состояние стороны или третьего лица и наличие лицензий. Там же указаны структура корпоративного контроля, отсутствие у сделки признаков крупной и отсутствие конфликта интересов у руководителя.

Последствия зависят от того, относится заверение к предмету договора или к другим обстоятельствам. В первом случае статья 431.2 применяется вместе с правилами об отдельном виде договора. Например, при заверении о качестве товара действуют статьи 469–477 Гражданского кодекса и согласованная сторонами неустойка. На этот пример указывает Верховный Суд. Если заверение касается обстоятельств вне предмета договора, последствия определяются статьёй 431.2 и главой 25 Гражданского кодекса.

Тот же подход применяется при продаже акций и долей участия в обществах с ограниченной ответственностью. Верховный Суд относит сюда сведения продавца о характеристиках общества и составе его активов. Условия участников общества между собой разобраны на странице о корпоративном договоре.

Чем заверение отличается от обычного условия договора

Разница проявляется в предмете доказывания. По обычному условию истец доказывает, что ответчик не совершил обещанного действия. По заверению истец доказывает, что сообщённое ответчиком не соответствовало действительности, и этого достаточно, поскольку нарушать обязательство ответчику для наступления ответственности не требуется.

Из абзаца первого пункта 34 постановления № 49 следует, что заверение добавляет ответственность к той, которая уже установлена законом или вытекает из существа регулирования соответствующего вида обязательств. Покупатель некачественного товара сохраняет требования по статьям 469–477 Гражданского кодекса и при наличии заверения приобретает право на согласованную неустойку сверх них.

Что можно потребовать при недостоверном заверении

Три требования различаются условиями предъявления.

1. Убытки. Их размер доказывает истец по общим правилам статей 15 и 393 Гражданского кодекса. Убытками признаются расходы на восстановление нарушенного права, утрата или повреждение имущества, а также неполученные доходы.
2. Неустойка. Её взыскивают только тогда, когда стороны согласовали её в договоре при предоставлении заверения. Пункт 35 постановления № 49 отсылает к статье 394 Гражданского кодекса, которая определяет соотношение неустойки и убытков. Уменьшение суммы судом разобрано на странице о снижении неустойки по статье 333.
3. Отказ от договора. Пункт 36 постановления № 49 указывает, что сторона реализует его по статьям 310 и 450.1 Гражданского кодекса. Отказ возможен, когда заверение имело для отказывающейся стороны существенное значение. Соглашением сторон право на отказ исключается.

Ответственность возникает, если сторона рассчитывала, что контрагент будет полагаться на заверение, либо имела разумные основания так предполагать. Это общее условие закреплено в абзаце третьем пункта 1 статьи 431.2. Заверение, которому стороны не придавали значения ни при переговорах, ни в тексте договора, этому условию не отвечает.

Пункт 35 постановления № 49 закрывает распространённое возражение ответчика. Лицо, предоставившее заведомо недостоверное заверение, не вправе ссылаться на неосмотрительность контрагента, который сам не выявил недостоверность. Основание закреплено пунктом 4 статьи 1 Гражданского кодекса.

Когда сторона отвечает за заверение независимо от вины

В этих трёх случаях последствия пунктов 1 и 2 статьи 431.2 применяются независимо от того, знала ли сторона о недостоверности заверения. Продавец доли, который не знал о неучтённых обязательствах общества, отвечает за недостоверность заверения так же, как продавец, знавший о них.

Абзац второй пункта 4 статьи 431.2 добавляет презумпцию осведомлённости. Предполагается, что давшая недостоверное заверение сторона знала, что контрагент будет на него полагаться. Доказывать расчёт контрагента на заверение истцу не требуется, презумпцию опровергает ответчик.

За пределами трёх названных случаев ответственность наступает по общим правилам главы 25 Гражданского кодекса, то есть при наличии вины. Заверение гражданина, который продаёт квартиру и не занимается предпринимательской деятельностью, подчиняется этому общему правилу. Порядок проверки такой сделки описан на странице о юридическом сопровождении сделок с недвижимостью.

Признание договора недействительным вместо отказа от него

Отказ от договора и признание его недействительным различаются последствиями. Отказ прекращает обязательства на будущее время, а признание сделки недействительной влечёт двустороннюю реституцию, при которой каждая сторона возвращает полученное. Порядок оспаривания разобран на странице о признании сделки недействительной, а основания и последствия прекращения договора изложены на странице о расторжении договора.

Выбор влияет и на предмет доказывания. Для отказа по пункту 2 статьи 431.2 достаточно недостоверности заверения и его существенного значения. Для признания сделки недействительной по статье 179 истец доказывает обман. При применении статьи 178 нужно подтвердить существенное заблуждение, без которого истец не совершил бы сделку.

Абзац второй пункта 1 статьи 431.2 позволяет соединить оба результата, поскольку признание договора недействительным не препятствует взысканию убытков и неустойки за недостоверное заверение.

Заверение и возмещение потерь по статье 406.1

Пункт 15 постановления Пленума Верховного Суда от 24.03.2016 № 7 проводит границу прямо. Возмещение потерь по статье 406.1 происходит вне зависимости от наличия нарушения обязательства и независимо от причинной связи между поведением стороны и потерями. Требующая возмещения сторона доказывает причинную связь между наступлением согласованного обстоятельства и своими потерями, а также то, что потери уже понесены или с неизбежностью будут понесены.

Налоговая оговорка

Налоговая оговорка состоит из двух частей. Поставщик заверяет, что ведёт учёт, представляет отчётность и отражает в ней все операции по договору. Он также подтверждает, что не привлекает к исполнению лиц без ресурсов и уплачивает налог на добавленную стоимость. Стороны согласовывают возмещение сумм, начисленных покупателю по итогам налоговой проверки, через убытки по статье 431.2 либо через возмещение потерь по статье 406.1.

Без оговорки взыскание тоже возможно, но доказывать приходится другое. Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда рассмотрела спор заказчика с подрядчиком в определении от 09.09.2021 № 302-ЭС21-5294 по делу № А33-3832/2019. Инспекция начислила заказчику недоимку по налогу на добавленную стоимость 4 460 565 рублей 06 копеек, пени 709 330 рублей 67 копеек и штраф 397 762 рубля 09 копеек. Заказчик уплатил начисленное в бюджет и потребовал эти суммы с подрядчика как убытки. Три инстанции отказали.

Коллегия отменила судебные акты. Она указала, что увеличение налогового бремени тоже может считаться убытком, если оно вызвано обстоятельствами, которые не должны были возникнуть при надлежащем исполнении обязательств другой стороной договора. Определение не упоминает статью 431.2, и требование рассмотрено по статьям 15 и 393 вместе с пунктом 3 статьи 1 и пунктом 3 статьи 307 Гражданского кодекса.

Разница в предмете доказывания и объясняет, зачем оговорку включают в договор. Без неё истец доказывает недобросовестное поведение контрагента и причинную связь между этим поведением и начислениями. С заверением он доказывает, что заверение недостоверно. Признаки, по которым инспекция признаёт операцию нереальной, разобраны на странице о фиктивной сделке в глазах налоговой.

Как доказывают заверение и его недостоверность

Запрет опирается на пункт 1 статьи 6 и пункт 1 статьи 162 Гражданского кодекса. Устное утверждение представителя контрагента на переговорах подтвердить в суде нечем, если оно не отражено в переписке или в документе.

Что собирают до предъявления требования:

• раздел договора с заверениями либо отдельное соглашение;
• переписку, в которой заверение дано или подтверждено;
• документы о действительном положении дел на дату заверения - выписку из единого государственного реестра юридических лиц, сведения о залогах, реестр требований кредиторов, решение налогового органа;
• расчёт убытков с первичными документами по каждой сумме.

Дата имеет самостоятельное значение. Заверение относится к обстоятельствам, существующим на момент его предоставления, поэтому доказательства собирают на эту дату, а не на дату спора. Требования к первичным документам как к доказательствам разобраны на странице о первичных документах.

Как сформулировать заверение в договоре

1. Назвать раздел прямо. Нужно прямо написать, что сторона заверяет контрагента, и сослаться на статью 431.2 Гражданского кодекса. Это снимает спор о том, что стороны согласовали: заверение или обычное условие.
2. Перечислить обстоятельства по пунктам. Каждое заверение проверяется отдельно, поэтому платёжеспособность, полномочия и отсутствие обременений в одну фразу не объединяют.
3. Привязать заверение к дате. Обстоятельство существует на дату подписания договора либо сохраняется в течение согласованного срока.
4. Согласовать последствие. Неустойка за недостоверность взыскивается только тогда, когда стороны записали её размер или порядок расчёта.
5. Указать существенность. Прямая запись о том, что заверение имеет для стороны существенное значение, поддерживает право на отказ от договора по пункту 2 статьи 431.2.
6. Развести с возмещением потерь. Для последствий, не связанных с чьим-либо нарушением, нужно отдельное условие со ссылкой на статью 406.1. В нём указывают размер возмещения или порядок его определения.

Проверка формулировок контрагента до подписания описана на странице об анализе договора юристом.

Можно ли ограничить ответственность за заверение

Пункт 37 постановления № 49 распространяет тот же предел и на право отказаться от договора. Условие об ограничении ответственности продавца ценой договора действует, пока не установлено, что продавец сообщил недостоверные сведения умышленно.

Он же допускает признание самого заверения недействительным по правилам параграфа 2 главы 9 Гражданского кодекса. Отдельные заверения оспариваются независимо от судьбы договора.

Частые вопросы

Можно ли включить заверения в любой договор

Да. Пункт 1 статьи 431.2 не ограничивает вид договора, а пункт 34 постановления № 49 допускает заверения об обстоятельствах, связанных с предметом договора, и об обстоятельствах вне его.

Отвечает ли сторона, если сама не знала о недостоверности заверения

При заверении, которое сторона дала в предпринимательской деятельности, в связи с корпоративным договором или договором об отчуждении акций и долей, она отвечает независимо от осведомлённости. Так предусматривает абзац первый пункта 4 статьи 431.2, и соглашением сторон правило изменяется.

Что делать, если неустойка за заверение в договоре не согласована

Требовать возмещения убытков по пункту 1 статьи 431.2 и доказывать их размер по статьям 15 и 393 Гражданского кодекса. Неустойка взыскивается только при её согласовании сторонами.

Сохраняется ли ответственность, если договор признан недействительным

Сохраняется. Абзац второй пункта 1 статьи 431.2 прямо указывает, что признание договора незаключённым или недействительным само по себе не препятствует наступлению последствий за недостоверное заверение.

Можно ли одновременно отказаться от договора и взыскать убытки

Да. Пункт 2 статьи 431.2 даёт право на отказ наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки, а пункт 36 постановления № 49 подтверждает сочетание требований.

Подтверждается ли заверение показаниями свидетелей

Нет. Абзац последний пункта 34 постановления № 49 запрещает ссылаться на свидетельские показания в подтверждение факта предоставления заверения и его содержания.

Какой срок исковой давности по требованию из недостоверного заверения

Общий, три года по статье 196 Гражданского кодекса. Течение срока начинается по правилам пункта 1 статьи 200 со дня, когда сторона узнала или должна была узнать о недостоверности заверения и о надлежащем ответчике.

Помощь адвоката по договорным спорам

Перечень заверений зависит от вида сделки. Для поставки, продажи доли и аренды существенны разные обстоятельства, а от точности формулировок зависит, что удастся взыскать.

Адвокат составит раздел о заверениях и проверит условия контрагента до подписания. При возникновении спора он соберёт доказательства недостоверности и подготовит требование о возмещении убытков или взыскании неустойки.

Адвокатский кабинет ведёт договорные и арбитражные споры в Москве и Московской области. Порядок судебной работы описан на странице о представительстве в арбитражном суде.

Материал носит информационный характер и не заменяет юридическую консультацию по конкретному делу.

Статья носит информационный характер и не заменяет юридическую консультацию. Исход каждого дела зависит от обстоятельств, документов и позиции сторон. По вашему делу обратитесь за консультацией к адвокату.