Понуждение к заключению договора: когда суд обяжет подписать

Контрагент откладывает подписание договора, а сделка стоит. Поставщик не отгружает товар, сетевая организация не подключает объект, продавец по предварительному договору перестал отвечать. Если обязанная сторона уклоняется, контрагент вправе потребовать заключения договора через суд. Такое право предусмотрено пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса. После вступления решения в силу договор считается заключённым на условиях, которые указал суд.

Понудить к заключению договора можно не любого контрагента. По пункту 1 статьи 421 Гражданского кодекса это допустимо, только когда обязанность предусмотрена кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Верховный Суд разъяснил правило в пунктах 38–42 постановления Пленума от 25.12.2018 № 49.

Когда можно понудить к заключению договора

Перечень источников такой обязанности закрыт. Пункт 38 постановления Пленума № 49 называет только Гражданский кодекс, иной федеральный закон или добровольно принятое обязательство. Этот вывод основан на пункте 2 статьи 3, пункте 1 статьи 421 и абзаце первом пункта 1 статьи 445 Гражданского кодекса.

Поэтому до подачи иска истец определяет, какая норма или какое обязательство обязывает ответчика заключить с ним договор. Без такого основания требование о понуждении удовлетворению не подлежит, и это ограничение стоит перед всеми остальными.

Публичный договор

Публичный договор заключает лицо, которое ведёт предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность и обязано обслуживать каждого обратившегося. Определение дано в пункте 1 статьи 426. В тексте нормы перечислены примеры - розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское и гостиничное обслуживание.

Пункт 3 той же статьи запрещает отказ от заключения такого договора и делает единственное изъятие для случаев пункта 4 статьи 786 Гражданского кодекса. Запрет ограничен одним условием, наличием возможности предоставить товар, услугу или работу. Продавец, у которого товара нет, договор заключать не обязан.

Два дополнительных правила статьи 426 применяются уже после заключения договора. Цена для потребителей одной категории должна быть одинаковой, а условия, не соответствующие пунктам 2 и 4 статьи 426, ничтожны.

Предварительный договор

Три требования к предварительному договору определяют, можно ли на него сослаться.

1. Форма. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного, а если она не установлена - в письменной форме. Несоблюдение формы влечёт ничтожность.
2. Содержание. Договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также те условия основного договора, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
3. Срок. Срок заключения основного договора указывается в предварительном. Если он не определён, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного.

Обязательства из предварительного договора прекращаются, если основной договор не заключён в срок и ни одна сторона не направила предложение его заключить. Это предусмотрено пунктом 6 статьи 429. Именно предложение сохраняет право требовать заключения основного договора.

Пункт 5 статьи 429 задаёт срок на иск. Требование о понуждении к заключению основного договора можно заявить в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства. Договор считается заключённым после вступления решения в силу либо с момента, указанного в решении. Тот же порядок применительно к покупке квартиры разобран на странице о рисках покупателя по предварительному договору.

Добровольно принятое обязательство

Явно выразить нужно и соглашение о передаче будущих разногласий суду. Это второй случай, названный в том же пункте. Подразумеваемого согласия здесь недостаточно.

На практике это означает, что формулировка в рамочном соглашении, протоколе о намерениях или корпоративном документе должна прямо называть обязанность заключить договор либо прямо передавать будущие разногласия суду. Общие слова о сотрудничестве такой обязанности не создают. Условия участников общества между собой разобраны на странице о корпоративном договоре.

Что считается уклонением

Порядок зависит от того, на чьей стороне лежит обязанность.

• Обязанность у получателя оферты. Получатель оферты должен ответить в течение тридцати дней: принять её, отказаться либо направить протокол разногласий. Такой порядок установлен пунктом 1 статьи 445.
• Обязанность у отправителя оферты. Если обязанной стороной является отправитель оферты, он рассматривает полученный протокол разногласий. В течение тридцати дней нужно принять предложенную редакцию либо отклонить её. Этот срок установлен пунктом 2 статьи 445 и исчисляется со дня получения протокола, который также направляется в течение тридцати дней.

Пункт 3 статьи 445 делает эти сроки диспозитивными. Они применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Согласованный сторонами срок применяется вместо тридцатидневного.

Доказательством уклонения служат сама оферта с подтверждением направления и отсутствие ответа в срок либо ответ с отказом. Порядок работы с протоколом разногласий разобран на странице о протоколе разногласий к договору.

Досудебный порядок: оферта, ответ, протокол разногласий

Выбор требования зависит от того, что ответила обязанная сторона. Когда договора нет вовсе, заявляется понуждение к его заключению. Когда договор в целом согласован, а спор идёт о конкретных условиях, заявляется урегулирование разногласий.

Понуждение и урегулирование разногласий: два разных требования

Спор об урегулировании разногласий рассматривается так же, как спор о понуждении. Это правило действует, когда есть обязанность заключить договор или соглашение сторон о передаче разногласий суду, и закреплено в абзаце первом пункта 38 постановления Пленума № 49.

Сроки обращения в суд и что делает суд при их пропуске

Шестимесячный срок пункта 2 статьи 446 действует иначе. Разногласия, не переданные на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке. Пункт 41 постановления № 49 добавляет изъятие. Суд рассматривает спор и после шести месяцев, если ответчик прямо выразит согласие.

Третье правило того же пункта снимает оба срока сразу. Если во время рассмотрения спора о заключении договора одна сторона предоставляет исполнение, а другая его принимает, пропуск сроков статей 445 и 446 не служит основанием для отказа в иске. Начатое исполнение сохраняет право на иск и после истечения обоих сроков.

Для предварительного договора пункт 5 статьи 429 устанавливает свой срок в шесть месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению основного договора.

Что происходит, если обязанности заключить договор нет

Дальше исход зависит от поведения ответчика. Если он в ходе процесса выразил согласие на рассмотрение спора, считается, что стороны согласовали передачу разногласий суду по пункту 1 статьи 446, и суд определяет условия договора. Если согласия нет, суд отказывает в иске.

Даже при спорной обязанности истец вправе подать иск. Суд не может отказать в его принятии, а позиция ответчика в процессе может дать основание рассмотреть разногласия по существу.

Убытки за недобросовестные переговоры

Само по себе прекращение переговоров без указания мотивов отказа недобросовестности не означает. Пункт 19 постановления Пленума № 7 закрепляет презумпцию добросовестности каждой стороны переговоров и возлагает на истца бремя доказывания того, что ответчик вступил в переговоры с целью причинить вред. В тексте приведены два примера такой цели, попытка получить коммерческую информацию у истца и стремление воспрепятствовать заключению договора между истцом и третьим лицом.

В случаях подпунктов 1 и 2 пункта 2 статьи 434.1 Гражданского кодекса действует обратное правило. Недобросовестность ответчика предполагается, и добросовестность своих действий доказывает уже он.

Пункт 20 постановления № 7 определяет размер убытков через положение, в котором потерпевший находился бы, если бы вообще не вступал в переговоры с недобросовестным контрагентом. Возмещению подлежат расходы на ведение переговоров, расходы на приготовление к заключению договора и убытки от утраты возможности заключить договор с третьим лицом.

Пункт 21 разбирает положение, при котором контрагент представил неполную или недостоверную информацию либо умолчал об обстоятельствах, которые по характеру договора должен был сообщить. Если договор при этом заключён, сторона вправе требовать признания сделки недействительной по статьям 178 или 179 и возмещения убытков. Если из-за такой информации сторона от договора отказалась, она вправе требовать убытки по пункту 3 статьи 434.1. Ответственность за достоверность сообщённых сведений в уже заключённом договоре разобрана на странице о заверениях об обстоятельствах.

Как суд определяет условия договора

Порядок описан в том же пункте. Если существенное условие не согласовано, суд выносит его на обсуждение сторон. В гражданском процессе применяют статью 56 Гражданского процессуального кодекса, а в арбитражном - статью 65 Арбитражного процессуального кодекса. Когда спора по части условий нет, суд может вынести на обсуждение вопрос об их соотношении со спорными.

По итогам обсуждения суд учитывает мнения сторон, обычную договорную практику, особенности конкретного договора и иные обстоятельства дела.

Пункт 40 добавляет ещё одну возможность. При возражениях стороны против определения условия диспозитивной нормой суд вправе утвердить условие в редакции, отличной от диспозитивной нормы, указав мотивы такого решения.

В просительной части иска нужно привести редакцию каждого спорного условия. Обоснование также даётся отдельно по каждому условию. Порядок ведения такого спора описан на странице о представительстве в арбитражном суде.

Что даёт решение суда

Подписание двустороннего документа, обмен офертой и акцептом и любые другие действия для заключения договора не требуются. Резолютивная часть решения содержит условия договора, и они же становятся его текстом.

Пункт 4 статьи 445 добавляет второе последствие. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причинённые этим убытки. Требование о возмещении убытков заявляется наряду с требованием о понуждении.

После вступления решения в силу у стороны возникают обязанности уже из заключённого договора. Если она их не исполняет, взыскатель вправе попросить присудить денежную сумму на случай неисполнения судебного акта. Этот механизм разобран на странице о судебной неустойке.

Частые вопросы

Можно ли понудить к заключению договора обычного контрагента

Нет, если у него нет обязанности заключить договор. Пункт 1 статьи 421 Гражданского кодекса допускает понуждение только тогда, когда обязанность предусмотрена кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Обязателен ли досудебный порядок

Статья 445 задаёт саму очерёдность действий, то есть оферту, ответ в тридцать дней и затем обращение в суд. Без направленной оферты и истёкшего срока на ответ уклонение доказать нечем.

Что делать, если пропущены тридцать дней на передачу разногласий

Обращаться в суд. По пункту 41 постановления Пленума № 49 суд откажет по мотиву пропуска этого срока только при заявлении другой стороны.

Действует ли шестимесячный срок, если стороны уже начали исполнять договор

Нет. По пункту 41 постановления Пленума № 49 пропуск сроков статей 445 и 446 не служит основанием для отказа в иске, когда во время рассмотрения спора одна сторона предоставляет исполнение, а другая его принимает.

Может ли суд включить в договор условие, которого не предлагала ни одна сторона

Может. Пункт 39 постановления Пленума № 49 разрешает суду принять решение о редакции условий, в том числе отличной от предложенных сторонами, после вынесения вопроса на обсуждение.

Нужно ли подписывать договор после решения суда

Не нужно. По пункту 42 постановления Пленума № 49 договор считается заключённым на условиях резолютивной части с момента вступления решения в силу, и дополнительных действий сторон не требуется.

Какой срок на иск по предварительному договору

Шесть месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению основного договора, пункт 5 статьи 429 Гражданского кодекса.

Помощь адвоката по преддоговорным спорам

До подачи иска нужно определить, какая норма или какое обязательство обязывает контрагента заключить договор. Адвокат оценит основание, подготовит оферту и протокол разногласий, а также зафиксирует уклонение.

Требование будет заявлено в срок, установленный статьёй 445 или статьёй 429. По каждому спорному условию адвокат сформулирует редакцию для просительной части. При необходимости он потребует возместить убытки по пункту 4 статьи 445.

Адвокатский кабинет ведёт договорные и арбитражные споры в Москве и Московской области. Проверка условий до подписания описана на странице об анализе договора юристом, а ответственность за сообщённые сведения - на странице о заверениях об обстоятельствах.

Материал носит информационный характер и не заменяет юридическую консультацию по конкретному делу.

Статья носит информационный характер и не заменяет юридическую консультацию. Исход каждого дела зависит от обстоятельств, документов и позиции сторон. По вашему делу обратитесь за консультацией к адвокату.