Договор цессии: уступка права требования и риски сторон

Долг можно продать, подарить, внести в уставный капитал или передать в залог. Юристы называют такую передачу уступкой права требования, а соглашение между прежним и новым кредиторами - договором цессии. Правила установлены параграфом 1 главы 24 Гражданского кодекса, статьями 382–390.

Сторону, которая передаёт требование, закон называет цедентом, а сторону, которая его принимает, цессионарием. Должник в этой сделке не участвует, но именно от точности документов зависит, взыщет ли новый кредитор деньги или получит отказ.

Что такое уступка права требования

Уступка переносит на нового кредитора требование, которое уже принадлежит первоначальному кредитору по обязательству. Само обязательство при этом сохраняется. Договор поставки, подряда или займа продолжает действовать на прежних условиях, меняется только тот, кому должник платит.

Право может перейти и без сделки. Статья 387 Гражданского кодекса называет случаи перехода прав кредитора на основании закона. К ним относятся суброгация к страховщику и переход прав к поручителю, исполнившему обязательство.

Уступку применяют в разных ситуациях. Поставщик продаёт просроченную дебиторскую задолженность, чтобы получить деньги сразу. Подрядчик передаёт требование к заказчику своему кредитору в счёт собственного долга. Банк передаёт портфель просроченных кредитов профессиональному взыскателю. Участник строительства уступает права по договору долевого участия другому покупателю.

Договор и совершённая на его основании уступка - юридически разные вещи. Основанием может служить купля-продажа имущественного права, дарение, факторинг или мировое соглашение. Сама уступка составляет распорядительную часть сделки: в этот момент требование меняет владельца.

Что должен содержать договор цессии

Закон называет существенным только одно условие, предмет. Требование описывается через обязательство, из которого оно возникло, через стороны этого обязательства, основание и размер.

В договоре указывают:

1. Реквизиты договора, из которого возникло требование: наименование, номер и дату.
2. Стороны первоначального обязательства с полным наименованием и идентификационными номерами.
3. Основание возникновения долга: поставка по конкретным накладным, работы по конкретным актам, выданный заём.
4. Размер основного долга на дату уступки.
5. Судьбу процентов, неустойки и других дополнительных требований.
6. Момент перехода требования к цессионарию.
7. Цену уступки и порядок расчётов.
8. Срок и порядок передачи документов, удостоверяющих требование.
9. Обязанность цедента сообщить сведения, значимые для осуществления требования.
10. Кто и в какой срок уведомляет должника.
11. Ответственность цедента и последствия недействительности требования.

Документы, подтверждающие само требование, важны не меньше договора. Если долг возник из поставки или подряда, цессионарий получает договор с приложениями, накладные или акты, переписку и платёжные документы. Что именно суд проверяет в таких документах, разобрано на странице о первичных документах как доказательстве.

Уступить можно и будущее требование - например, по обязательству или договору, которые возникнут позднее. Это разрешает пункт 1 статьи 388.1 ГК. В соглашении требование описывают так, чтобы его можно было определить в момент возникновения или перехода. По пункту 2 той же статьи оно переходит к цессионарию с момента возникновения, если стороны не выбрали более позднюю дату.

Какие требования уступить нельзя

Запрет статьи 383 действует независимо от воли сторон. Соглашение об уступке такого требования ничтожно. По пункту 1 статьи 166 Гражданского кодекса ничтожная сделка недействительна независимо от признания её таковой судом, поэтому отдельного иска о признании для ссылки на ничтожность не требуется.

К требованиям, связанным с личностью кредитора, практика относит:

• алименты и другие выплаты на содержание;
• возмещение вреда, причинённого жизни или здоровью;
• компенсацию морального вреда до её присуждения судом;
• права, которые по закону принадлежат только лицу с определённым статусом.

Уступка, совершённая в нарушение законодательного запрета, ничтожна. Такой вывод следует из пункта 9 постановления Пленума Верховного Суда от 21 декабря 2017 года № 54, пункта 2 статьи 168 и пункта 1 статьи 388 ГК. В качестве примера Пленум приводит передачу прав получателя по независимой гарантии без одновременной уступки прав по основному обязательству.

Нужно ли согласие должника

Должник в уступке не участвует и подписывать её не должен. Благодаря этому правилу долг можно продать, не спрашивая того, кто его не платит.

Существенное значение личности кредитора закон не расшифровывает. Практика относит сюда обязательства, где исполнение зависит от свойств самого кредитора. Это договоры с элементом доверия, обязательства оказать услугу конкретному лицу и отношения, в которых кредитор одновременно несёт встречные обязанности. По денежному долгу личность кредитора существенного значения, как правило, не имеет, потому что должнику безразлично, на чей счёт перечислять деньги.

Пункт 4 статьи 382 Гражданского кодекса защищает должника-гражданина отдельно. Если уступка совершена без его согласия и повлекла для него необходимые расходы, первоначальный и новый кредитор возмещают эти расходы солидарно.

Пункт 4 статьи 388 добавляет правило для неденежных требований. Право на получение неденежного исполнения уступается без согласия должника, если уступка не делает исполнение значительно более обременительным для него. Например, суд может признать таким обременением обязанность поставить товар в другой город.

Что делать, если договор запрещает уступку

Условие «стороны не вправе уступать права по настоящему договору без письменного согласия другой стороны» встречается почти в каждом коммерческом договоре. Для денежного долга последствия такого условия отличаются от ожиданий сторон.

Норма разделяет два последствия. Уступка действительна, требование переходит к цессионарию, и должник обязан платить новому кредитору. Одновременно цедент нарушил договор с должником, и должник вправе требовать с него неустойку или убытки, если договор их предусматривает. Расторгнуть основной договор из-за одного этого нарушения нельзя, о чём норма говорит прямо.

Для неденежных требований правило другое. Абзац третий пункта 4 статьи 388 позволяет признать соглашение об уступке недействительным по иску должника, но только когда доказано, что цессионарий о запрете знал или должен был знать.

Отдельно пункт 2 статьи 382 указывает, что договорный запрет перехода прав не мешает продать эти права в порядке законодательства об исполнительном производстве и о банкротстве. Требование, включённое в конкурсную массу, продаётся с торгов независимо от того, что написано в исходном договоре. Порядок процедур описан на страницах о банкротстве юридических лиц и банкротстве физических лиц.

В каком объёме требование переходит к новому кредитору

Правило пункта 1 статьи 384 действует по умолчанию и охватывает три группы прав.

Стороны вправе сузить объём. Пункт 2 статьи 384 разрешает уступить денежное требование в части, то есть продать половину долга или только сумму основного долга, оставив неустойку у цедента. Пункт 3 допускает частичную уступку неденежного требования, если обязательство делимо и частичная уступка не делает исполнение значительно более обременительным для должника.

Частичная уступка требует точности в документах. В договоре указывают, какая именно часть требования переходит, как распределяются поступления от должника и кто из двух кредиторов вправе предъявлять иск. Без этих условий цедент и цессионарий приходят в суд со встречными позициями по одному долгу.

Когда требование считается перешедшим

Момент перехода определяет, кто вправе получать деньги от должника и кто предъявляет иск. Последствия ошибки в этом условии несут обе стороны. Если цессионарий посчитает себя кредитором раньше времени, он может получить отказ по иску. Цедент, который продолжает принимать платежи после перехода требования, обязан передать полученное новому кредитору по пункту 3 статьи 389.1.

Стороны могут связать переход требования с истечением срока или наступлением отлагательного условия. Это разъяснено в пункте 5 постановления Пленума ВС № 54. Один из прямо названных вариантов удобен продавцу долга: право переходит к покупателю после полной оплаты, без отдельного соглашения.

Такое условие защищает цедента от неоплаты. Для цессионария такое условие менее выгодно. Поэтому покупателю долга разумно предусмотреть встречную гарантию: после подписания договора цедент не принимает исполнение от должника, а всё полученное передаёт цессионарию в согласованный срок.

Как уведомить должника

Уведомление решает практическую задачу. Пока должник о переходе права не знает, он правомерно платит прежнему кредитору.

Порядок уведомления по шагам:

1. Определите по договору цессии, кто направляет уведомление. Уведомление от прежнего кредитора избавляет цессионария от обязанности доказывать переход права.
2. Составьте уведомление: реквизиты первоначального договора, размер требования, наименование нового кредитора, его платёжные реквизиты и дату перехода права.
3. Приложите копию договора цессии или выписку из него, если уведомление направляет цессионарий.
4. Направьте документ по адресу должника из единого государственного реестра и по адресу, указанному в договоре.
5. Сохраните почтовую квитанцию с описью вложения либо подтверждение вручения уполномоченному лицу.

Пункт 19 постановления Пленума № 54 привязывает момент уведомления к статье 165.1 Гражданского кодекса. Должник считается уведомлённым, когда сообщение доставлено или считается доставленным. Письмо, вернувшееся за истечением срока хранения, считается доставленным, и такое правило усиливает позицию нового кредитора.

Пункт 2 статьи 385 закрывает случай нескольких последовательных уступок. Должник считается исполнившим обязательство надлежащему кредитору, если платил по уведомлению о последнем из переходов права.

Пункт 3 статьи 385 обязывает цедента передать цессионарию документы, удостоверяющие требование, и сообщить сведения, значимые для его осуществления. Срок передачи стороны определяют договором, и связывать его разумно с оплатой.

Какие возражения должник вправе заявить новому кредитору

Этот риск покупатель долга принимает вместе с требованием. Цессионарий получает его вместе со всеми слабостями, среди которых спор о качестве работ, зачёт встречного требования, истёкшая исковая давность и недействительность основного договора.

Пункт 23 постановления Пленума № 54 понимает статью 386 шире буквального текста. Должник вправе заявить и те возражения, которые он уже имел к моменту уведомления, и те, основания для которых возникли к этому моменту. Постановление приводит прямой пример. Если после получения уведомления об уступке требования об оплате работ должник обнаружил скрытые недостатки этих работ, он вправе выдвинуть соответствующее возражение против нового кредитора, потому что основание возражения существовало на момент уведомления.

Статья 386 накладывает обязанность и на должника. В разумный срок после получения уведомления он сообщает новому кредитору об известных ему основаниях для возражений и даёт возможность с ними ознакомиться. Должник, который промолчал, на такие основания ссылаться не вправе.

Из этого правила для покупателя долга следует необходимость проверки до сделки. Изучаются первичные документы по обязательству, переписка сторон, наличие встречных требований, срок исковой давности по каждому платежу и то, не оспаривается ли основной договор. Порядок оспаривания сделок описан на странице о признании сделки недействительной.

За что отвечает цедент перед цессионарием

Это разграничение объясняет, почему долги продают со скидкой к номиналу. Покупатель берёт на себя риск неплатёжеспособности должника целиком.

Пункт 2 статьи 390 перечисляет четыре условия, которые цедент обязан соблюсти при уступке:

• уступаемое требование существует в момент уступки, кроме случая, когда уступается будущее требование;
• цедент правомочен совершать уступку;
• уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу;
• цедент не совершал и не будет совершать действий, которые могут служить основанием для возражений должника.

Нарушение любого из этих условий даёт цессионарию право по пункту 3 статьи 390 потребовать возврата всего переданного по соглашению об уступке и возмещения убытков.

Пункт 4 статьи 390 разрешает спор двух покупателей одного требования. Требование признаётся перешедшим к тому лицу, в пользу которого передача совершена ранее. Второй покупатель остаётся с требованием к цеденту.

Абзац второй пункта 1 статьи 390 допускает ограничение ответственности между предпринимателями. Договор вправе предусмотреть, что цедент не отвечает за недействительность требования, если недействительность вызвана обстоятельствами, о которых он не знал и не мог знать либо о которых предупредил цессионария.

Форма договора и государственная регистрация

Форма уступки повторяет форму основной сделки. Требование из письменного договора уступается письменно, а требование из нотариально удостоверенной сделки нотариально.

Требование регистрации касается прежде всего недвижимости и долевого строительства. Уступка прав по договору долевого участия регистрируется в едином государственном реестре недвижимости, и до регистрации переход права не считается состоявшимся для третьих лиц. Уступка требования по зарегистрированному договору аренды регистрируется по тем же правилам.

Нарушение формы влечёт разные последствия. Несоблюдение простой письменной формы лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания, но не лишает права приводить письменные доказательства. Отсутствие обязательной регистрации создаёт риск того, что должник и третьи лица не будут связаны уступкой.

Цена уступки и риск переквалификации в дарение

Долги продают дешевле номинала, и цена отражает вероятность взыскания, срок и качество документов. Сама по себе скидка к номиналу ни о чём не говорит.

Риск возникает в двух ситуациях. Первая - уступка между коммерческими организациями без встречного предоставления: подпункт 4 пункта 1 статьи 575 ГК запрещает такое дарение, поэтому сделка ничтожна. Вторая - передача требования внутри группы компаний за символическую сумму, которую налоговый орган или кредиторы цедента могут расценить как вывод актива.

Пункт 3 постановления № 54 задаёт разграничение прямо. Одна только несоразмерность цены дарением сделку не делает, требуется установленное намерение одарить. Сторонам поэтому разумно указать цену, обосновать её в договоре или в приложении и обеспечить реальный расчёт.

Отсутствие цены в договоре не делает его незаключённым, и пункт 3 постановления допускает определение цены по правилу пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса. Полагаться на это правило не стоит, потому что доказывать обычную цену придётся в суде.

Уступка долга по потребительскому кредиту

Закон разрешает передать требование четырём категориям приобретателей. Это организация, профессионально предоставляющая потребительские займы; организация, для которой возврат просроченной задолженности физических лиц служит основным видом деятельности; специализированное финансовое общество; физическое лицо, указанное в письменном согласии заёмщика.

Согласие на уступку физическому лицу имеет отдельное условие. Банк получает его после возникновения просроченной задолженности, а не при подписании кредитного договора. Согласие, вписанное в договор заранее, этому требованию не отвечает.

Уступка запрещена, если запрет установлен федеральным законом либо договором, содержащим условие о запрете уступки, согласованное при заключении в порядке закона № 353-ФЗ.

Часть 3 статьи 12 обязывает нового кредитора хранить банковскую тайну и иную охраняемую законом тайну, ставшую известной в связи с уступкой. Порядок работы взыскателей и границы их действий разобраны на странице о защите от коллекторов.

Как войти в уже начатый процесс и в исполнительное производство

Долг часто продают тогда, когда по нему уже идёт суд или возбуждено исполнительное производство. Цессионарий не подаёт новый иск, а входит в существующее дело.

Порядок действий:

1. Подайте в суд, рассматривающий дело или вынесший решение, заявление о процессуальном правопреемстве.
2. Приложите договор цессии, документы об оплате, если переход связан с оплатой, и доказательства уведомления должника.
3. Дождитесь определения суда о замене стороны правопреемником.
4. Для исполнительного производства предъявите определение судебному приставу вместе с заявлением о замене взыскателя.

В судах общей юрисдикции применяется статья 44 Гражданского процессуального кодекса, правило то же. Что происходит после определения суда, когда взыскание уже идёт, разобрано на странице про правопреемство в исполнительном производстве. Кто участвует в арбитражном деле и в каком качестве, описано на странице об участниках арбитражного процесса, а ведение дела описано на странице о представительстве в арбитражном суде.

Если суд по долгу ещё не начинался, цессионарий подаёт иск сам. Досудебный порядок при этом соблюдает он же. Часть 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса требует направить претензию и выждать тридцать календарных дней, если закон или договор не устанавливают другой срок. Порядок рассмотрения таких требований по документам описан на странице об упрощённом производстве в арбитражном суде.

Государственная пошлина по имущественному иску рассчитывается по подпункту 1 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса.

Уступка не продлевает исковую давность. Общий срок составляет три года по статье 196 Гражданского кодекса, и течение его определяется по статье 200 без учёта смены кредитора.

Налоги при уступке требования

Пункт 1 статьи 279 Налогового кодекса разбирает случай, когда продавец товаров, работ или услуг уступает требование до наступления срока платежа по договору. Отрицательная разница между доходом от реализации требования и стоимостью реализованных товаров признаётся убытком, но размер убытка ограничен суммой процентов, исчисленной по правилам пункта 1.2 статьи 269 Налогового кодекса. При уступке после наступления срока платежа действуют другие правила той же статьи.

Пункт 1 статьи 155 Налогового кодекса определяет базу по налогу на добавленную стоимость при уступке денежного требования, вытекающего из договора реализации облагаемых товаров, работ или услуг. База по операциям реализации считается в порядке статьи 154 Налогового кодекса.

Налоговые последствия по одному названию сделки не определяются. Значение имеют режим налогообложения каждой стороны, характер долга, цена уступки и содержание первичных документов. Расчёт по конкретной сделке разумно готовить вместе с бухгалтером до подписания договора.

Ошибки сторон при уступке требования

• В договоре указан только размер долга без ссылки на обязательство, из которого он возник, поэтому требование не идентифицировано.
• Должника не уведомили письменно, и он погасил долг прежнему кредитору по пункту 3 статьи 382 Гражданского кодекса.
• Уведомление направил цессионарий без доказательств перехода права, и должник правомерно приостановил платёж по пункту 1 статьи 385.
• Цессионарий не запросил у цедента документы по обязательству и узнал о встречном требовании должника уже в суде.
• Требование уступлено дважды, и приоритет получил первый покупатель по пункту 4 статьи 390.
• Уступлено требование, неразрывно связанное с личностью кредитора, вопреки статье 383.
• Соглашение об уступке по сделке, требующей регистрации, не зарегистрировано.
• Уступка между коммерческими организациями оформлена без встречного предоставления и оспаривается как дарение.
• Долг гражданина по потребительскому кредиту передан лицу, не входящему в круг части 1 статьи 12 закона № 353-ФЗ.
• Пропущен срок исковой давности по части платежей: смена кредитора его не восстанавливает.

Отдельно стоит договор уступки, составленный по шаблону из интернета без разбора обязательства. Требование в таком документе описано общими словами, приложения не собраны, и защищать его в суде нечем. Проверка договора до подписания описана на странице юрист по анализу договора.

Стоимость юридической помощи

Итоговая сумма зависит от размера требования, качества документов по обязательству и стадии, на которой к делу подключается адвокат. Полный перечень с ценами размещён на странице стоимости услуг. Взыскание купленного долга описано на странице адвокат по взысканию долгов.

Частые вопросы

Нужно ли согласие должника на уступку долга

По общему правилу нет. Пункт 2 статьи 382 Гражданского кодекса требует согласия, только если это установлено законом или договором, а пункт 2 статьи 388 - если личность кредитора имеет существенное значение для должника. По денежному долгу такое значение личность кредитора обычно не имеет.

Что делать должнику, если пришло уведомление об уступке

Проверьте, кто направил уведомление. Если прежний кредитор, платите новому по указанным реквизитам. Если новый кредитор, по пункту 1 статьи 385 Гражданского кодекса вы вправе не исполнять обязательство до предоставления доказательств перехода права и запросить копию договора цессии.

Можно ли уступить часть долга

Да. Пункт 2 статьи 384 Гражданского кодекса разрешает уступку денежного требования в части. В договоре нужно указать, какая именно часть переходит и как распределяются поступления от должника между цедентом и цессионарием.

Отвечает ли продавец долга за то, что должник не заплатит

По общему правилу нет. Пункт 1 статьи 390 Гражданского кодекса возлагает на цедента ответственность за недействительность требования, но не за его неисполнение должником. Ответственность за неплатёж возникает, только если цедент принял на себя поручительство за должника.

Обязательно ли указывать цену уступки

Договор без условия о цене не становится недействительным или незаключённым. В таком случае цену определяют по пункту 3 статьи 424 ГК. Это разъяснено в пункте 3 постановления Пленума ВС № 54. При этом доказывать обычную цену придётся в суде, а между коммерческими организациями безвозмездная передача оспаривается как запрещённое дарение.

Переходит ли к новому кредитору неустойка

Если договор не устанавливает иного, да. Пункт 1 статьи 384 Гражданского кодекса переносит на нового кредитора права, обеспечивающие исполнение обязательства, и другие связанные с требованием права, включая право на проценты. Стороны вправе оставить неустойку у цедента, указав такое условие в договоре.

Как новому кредитору вступить в дело, которое уже идёт в суде

Через процессуальное правопреемство. Часть 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса позволяет заменить сторону правопреемником на любой стадии процесса по заявлению с приложением договора цессии. В судах общей юрисдикции применяется статья 44 Гражданского процессуального кодекса.

Юридическая помощь по спорам об уступке

Адвокатский кабинет Дмитрия Анцупова ведёт договорные и арбитражные споры в Москве и Московской области. Адвокат готовит и проверяет договор уступки, собирает документы по обязательству и уведомляет должника. При необходимости взыскивает приобретённый долг, оформляет процессуальное правопреемство или защищает должника от необоснованных требований нового кредитора. Для оценки ситуации потребуются договор, из которого возникло требование, приложения к нему, первичные документы, переписка, платёжные документы и проект договора цессии. Смежные направления кабинета описаны на страницах о работе по агентскому договору и о банковских спорах.

Материал носит информационный характер. Исход конкретного спора зависит от условий договора, содержания документов по обязательству и обстоятельств уступки.

Статья носит информационный характер и не заменяет юридическую консультацию. Исход каждого дела зависит от обстоятельств, документов и позиции сторон. По вашему делу обратитесь за консультацией к адвокату.