Незаключённость договора: когда отсутствие условий не освобождает от оплаты

Незаключённость договора сама по себе не освобождает стороны от расчётов за полученное. Суд оценивает согласование условий и поведение сторон, в том числе принятие исполнения. При подтверждении договорных отношений применяются правила о соответствующем договоре (пункт 3 статьи 432 ГК РФ). Если договор не заключён и другого правового основания удерживать полученное нет, его возвращают в натуре или возмещают стоимость по правилам о неосновательном обогащении с учётом исключений статьи 1109 ГК РФ.

Какие условия должны быть согласованы

К существенным относятся условие о предмете, условия, названные в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договора этого вида, а также условия, по которым одна из сторон потребовала достичь соглашения.

Перечень дан в пункте 1 статьи 432 ГК РФ. Предмет должен позволять определить, что именно передаётся, выполняется или оказывается. В пункте 1 обзора, утверждённого информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165, договор аренды части помещения признан незаключённым, поскольку в нём была указана только площадь, а стороны не смогли описать границы передаваемой части.

Условия, названные в законе, зависят от вида договора. Для аренды здания или сооружения закон относит к существенным условиям размер арендной платы. Без письменно согласованного размера договор считается незаключённым, а правило об обычной цене из пункта 3 статьи 424 ГК РФ не применяется (пункт 1 статьи 654 ГК РФ).

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы (пункт 1 статьи 708 ГК РФ). По пункту 6 обзора № 165 стороны могут определить период выполнения работ, исчисляемый с действия заказчика, например с перечисления аванса; такая привязка начала согласованного периода сама по себе не делает сроки несогласованными. Предполагается, что заказчик совершит такое действие в срок по договору, а если срок не установлен, в разумный срок.

По пункту 8 обзора отсутствие сроков в договоре возмездного оказания услуг само по себе не делает его незаключённым.

Цена в большинстве возмездных договоров не относится к существенным условиям. Если она не указана и не определяется из договора, оплата производится по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (пункт 3 статьи 424 ГК РФ). Положение меняется, когда одна из сторон в переговорах предложила условие о цене или заявила о необходимости его согласовать. Тогда договор не считается заключённым, пока стороны не согласуют цену или порядок её определения либо пока сторона, предложившая согласовать цену, не откажется от этого предложения, в том числе своим поведением (пункт 2 постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 49, пункт 11 обзора № 165).

Несоблюдение формы при согласованных существенных условиях не означает, что договор не заключён (пункт 3 постановления Пленума № 49). Последствия определяются правилами о форме. При нарушении простой письменной формы стороны теряют право ссылаться на свидетельские показания, но сохраняют право приводить письменные и другие доказательства (пункт 1 статьи 162 ГК РФ). Как согласовывать спорные условия до подписания и что делать с разногласиями, разобрано в статье о протоколе разногласий к договору.

Когда фактическое исполнение подтверждает заключение договора

Суд оценивает, подтверждают ли действия сторон договорные отношения.

Правило закреплено в пункте 3 статьи 432 ГК РФ и раскрыто в пункте 6 постановления Пленума № 49. Пленум приводит пример подряда. Если работы выполнены до согласования всех существенных условий, но затем сданы подрядчиком и приняты заказчиком, к отношениям сторон применяются правила о подряде и возникают соответствующие обязательства.

По пункту 7 обзора № 165 сдача результата работ и его принятие означают заключение соглашения, обязательства из которого равнозначны обязательствам по договору подряда. У заказчика возникает обязанность оплатить работы, у подрядчика сохраняется гарантия качества. В разобранном деле заказчик принял и оплатил работы, а затем потребовал устранить недостатки. Апелляционный суд удовлетворил требование, несмотря на довод подрядчика об отсутствии договора.

При споре о заключённости суд, пока не доказано иное, исходит из заключённости договора и презумпции разумности и добросовестности сторон. Если условие можно истолковать по-разному, по общему правилу выбирается вариант, при котором договор сохраняет силу (пункт 44 постановления Пленума № 49). Сторона, которая добивается признания договора незаключённым, должна опровергнуть эту исходную позицию суда.

Как суд оценивает поведение сторон при заключении договора

Начало исполнения в срок для акцепта, приёмка, оплата и переписка могут подтверждать заключение договора. Молчание само по себе такого значения не имеет.

По пункту 1 постановления Пленума № 49 договор считается заключённым и тогда, когда из поведения сторон явствует их воля на его заключение. Адресат может выразить согласие с предложением действиями, например начать исполнять его условия; такие действия называют конклюдентными. Для этого достаточно, чтобы адресат оферты приступил к исполнению на её условиях в срок, установленный для акцепта, а выполнять все условия оферты в полном объёме не требуется (пункт 13 того же постановления). Молчание акцептом не признаётся, если иное не вытекает из закона, соглашения, обычая или прежних деловых отношений сторон.

Доказательства, которые обычно имеют значение в таких спорах:

1. Подписанные акты сдачи-приёмки, товарные накладные, акты приёма-передачи помещения.
2. Платёжные поручения со ссылкой на договор или счёт, особенно частичная оплата.
3. Акты сверки расчётов за подписью уполномоченного лица.
4. Переписка с обсуждением результата, замечаний и сроков, письма с просьбой продолжить работу.
5. Пропуска на объект, журналы работ, допуск к помещению или площадке.
6. Документы, где сторона сама ссылается на договор: претензии, ответы, бухгалтерская отчётность.

Суд оценивает, подтверждают ли действия стороны её волю исполнять договор. Сторона, которая требовала по договору неустойку или устранения недостатков, по пункту 3 статьи 432 ГК РФ не вправе затем недобросовестно ссылаться на его незаключённость.

Если договор всё же не заключён: взыскание стоимости полученного

Нужно учитывать исключения статьи 1109 ГК РФ.

Лицо, которое без оснований приобрело или сберегло имущество за счёт другого лица, обязано его вернуть (пункт 1 статьи 1102 ГК РФ). Правило действует независимо от того, чьё поведение привело к обогащению (пункт 2 той же статьи). Порядок расчёта зависит от того, что именно было передано.

Общий срок исковой давности составляет три года. По общему правилу он начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении права и о надлежащем ответчике (пункт 1 статьи 196, пункт 1 статьи 200 ГК РФ). При возврате переданного по незаключённому договору суд учитывает отношения сторон и то, когда истец, действуя разумно, должен был обнаружить нарушение (пункт 5 обзора № 165). В одном из дел, разобранных в обзоре, срок отсчитан от решения по другому делу, которым договор признан незаключённым, поскольку до этого истец разумно полагал, что договор действует. Подробнее порядок взыскания, доказывания и расчёта процентов описан в статье о неосновательном обогащении.

Как рассчитать сумму: два условных примера

При договорных отношениях применяют согласованную цену, а в предусмотренных законом случаях её определяют по пункту 3 статьи 424 ГК РФ. При неосновательном обогащении различают возврат денег или вещи, возмещение стоимости имущества и возмещение сбережённого при пользовании чужим имуществом либо услугами.

Условный пример с арендой. Собственник передал компании склад, а компания пользовалась им восемь месяцев и перечислила 1 200 000 рублей. Расчёт основан на условии, что суд после оценки договора, переписки, платёжных документов и поведения сторон установил отсутствие согласованной арендной платы и признал договор незаключённым. В этом случае собственник требует возместить сбережённое от пользования по пункту 2 статьи 1105 ГК РФ.

Ещё одно условие примера состоит в том, что отчёт оценщика подтверждает рыночную плату 350 000 рублей в месяц в месте нахождения склада на дату окончания пользования и суд принимает эту оценку. За восемь месяцев сумма составляет 2 800 000 рублей (8 × 350 000), после вычета уплаченного остаётся 1 600 000 рублей (2 800 000 − 1 200 000).

Проценты по статье 395 ГК РФ начисляются с момента, когда компания узнала или должна была узнать о неосновательности сбережения (пункт 2 статьи 1107 ГК РФ). Если склад ещё не возвращён, собственник может требовать его возврата по правилам, изложенным в пункте 10 обзора № 165.

Условный пример с подрядом. Подрядчик отремонтировал кровлю до подписания сметы. Заказчик подписал без замечаний акты на 3 600 000 рублей и оплатил 2 400 000 рублей, а затем отказался платить остаток, сославшись на несогласованную смету. По пункту 6 постановления Пленума № 49 к отношениям применяются правила о подряде. Подрядчик требует остаток по актам в размере 1 200 000 рублей (3 600 000 − 2 400 000).

При просрочке оплаты он также проверяет основания для начисления процентов по статье 395 ГК РФ с учётом установленного срока платежа и правила пункта 4 этой статьи о соотношении процентов с договорной неустойкой. Заказчик со своей стороны вправе предъявлять требования о качестве работ.

Оба примера условные и не описывают реальные дела.

Чем незаключённость договора отличается от недействительности

При недействительности сделка совершена, но закон исключает её обычные последствия и предусматривает последствия недействительности, в частности возврат полученного. От основания требования зависят способ защиты, расчёты и сроки.

Правила о неосновательном обогащении применяются и к возврату исполненного по недействительной сделке (подпункт 1 статьи 1103 ГК РФ), поэтому при расчёте стоимости переданного подходы во многом совпадают. Основания и сроки при этом различаются. Порядок оспаривания договоров и применения реституции разобран в статье о признании сделки недействительной.

Возражения другой стороны и ответы на них

На каждый довод отвечают документами и нормой.

Первый довод касается отсутствия договора. По пункту 3 статьи 432 ГК РФ и пункту 6 постановления Пленума № 49 принятие исполнения лишает сторону права недобросовестно ссылаться на незаключённость. Если договор действительно не заключён, истец основывает требование на статьях 1102 и 1105 ГК РФ. Суд сам определяет нормы, подлежащие применению, поэтому ссылка истца не на ту норму сама по себе не влечёт отказа в иске (пункт 1 обзора № 165).

Второй довод касается приёмки. Ответчик утверждает, что результат не передавался или подписант не имел полномочий. На этот довод отвечают доказательствами фактического использования результата, актами сверки, перепиской и оплатой части суммы. Чем раньше подрядчик или арендодатель зафиксирует передачу, тем труднее ответчику оспорить приёмку.

Третий довод касается знания истца об отсутствии обязательства. По пункту 4 статьи 1109 ГК РФ получатель может возражать против возврата, доказав, что передавшее имущество лицо знало об отсутствии обязательства либо предоставило имущество в целях благотворительности. Истец объясняет назначение передачи и обстоятельства, при которых рассчитывал на договорные отношения. Суд оценивает переговоры, проект договора, счета и последующее поведение сторон; наличие проекта само по себе не доказывает, что истец считал договор уже заключённым.

Четвёртый довод касается давности. Ответчик может отсчитывать срок от даты платежа или передачи имущества. Истец сопоставляет эту дату с моментом, когда он узнал или должен был узнать о нарушении права и о надлежащем ответчике. Переговоры и ссылки сторон на договор суд оценивает вместе с другими обстоятельствами; сами по себе они не устанавливают более позднее начало срока (пункт 1 статьи 200 ГК РФ, пункт 5 обзора № 165).

Кроме этих доводов, ответчик часто оспаривает цену по актам или оценку пользования. В таком случае стороны ходатайствуют о судебной экспертизе, а истец заранее готовит расчёт с источниками рыночных цен.

Частые вопросы

Можно ли взыскать неустойку по незаключённому договору?

Договорная неустойка требует согласованного условия, поэтому при незаключённом договоре её не взыскивают. На сумму неосновательного денежного обогащения начисляются проценты по статье 395 ГК РФ с момента, когда получатель узнал или должен был узнать о неосновательности (пункт 2 статьи 1107 ГК РФ). Если суд признает договор заключённым, вопрос о договорной неустойке решается с учётом того, согласовали ли стороны соответствующее условие и соблюли ли письменную форму соглашения о неустойке (статья 331 ГК РФ).

Кто должен доказывать, что договор не заключён?

Суд исходит из заключённости договора, пока не доказано иное (пункт 44 постановления Пленума № 49). Поэтому сторона, которая ссылается на незаключённость, должна доказать отсутствие согласия по существенному условию. Сторона, требующая оплаты, представляет документы об исполнении и его принятии.

Можно ли вернуть аванс, если договор так и не был подписан?

Отсутствия подписанного документа недостаточно для возврата аванса. Сначала нужно установить, не заключили ли стороны договор перепиской или действиями. Если договор не заключён и другого основания удерживать аванс нет, плательщик может требовать его возврата по статье 1102 ГК РФ с учётом исключений статьи 1109. В пункте 5 обзора № 165 разобран случай аванса за пиломатериал, когда стороны так и не согласовали количество товара. Начало давности определяют с учётом того, когда плательщик узнал или должен был узнать о нарушении права и о надлежащем ответчике.

Действует ли соглашение о подсудности, если договор не заключён?

По общему правилу да. Соглашение о подсудности или третейская оговорка рассматриваются независимо от других условий договора, поэтому незаключённость основного договора сама по себе не делает их незаключёнными (пункт 12 обзора № 165).

Заключён ли договор, если условия согласованы только в переписке?

Стороны могут согласовать условия обменом документами, в том числе электронными. При соблюдении требований пункта 2 статьи 434 ГК РФ такой обмен позволяет заключить договор в письменной форме. Пункт 9 постановления Пленума № 49 допускает признание предложения офертой без подписи отправителя, если обстоятельства позволяют достоверно установить, от кого оно поступило. Нужно проверить согласование существенных условий и специальные требования к форме соответствующего договора. Если требования к форме нарушены, последствия определяют по специальным нормам, а при их отсутствии по общим правилам о форме сделки (пункт 3 постановления № 49).

Статья носит информационный характер и не заменяет консультацию адвоката: выводы суда зависят от документов и обстоятельств конкретного дела. Нормы и реквизиты сверяйте с первоисточниками на дату обращения.