Соглашение об отступном между компаниями: имущество вместо денег и прекращение долга

Соглашение об отступном позволяет компании погасить долг не деньгами, а имуществом: товаром, оборудованием, недвижимостью, долей в обществе. По статье 409 ГК РФ обязательство может быть прекращено предоставлением отступного, поэтому подписание соглашения само по себе долг не гасит, если имущество передаётся позже. Чтобы после передачи не остался спор о процентах и неустойке, в соглашении указывают, какой долг и в какой части прекращается.

Что такое отступное и чем оно отличается от зачёта и новации

Отступное прекращает долг другим предоставлением, о котором стороны договорились, например передачей имущества. При соблюдении условий зачёта для его совершения по общему правилу достаточно заявления одной стороны; при новации стороны заменяют прежнее обязательство новым.

Кроме денег и вещей, отступным могут быть выполнение работ, оказание услуг или иное предоставление (пункт 2 постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6). Стороны вправе договориться об отступном в любой момент существования долга, в том числе до того, как должник просрочил оплату. Стороны могут прекратить отступным договорный долг, обязательство из неосновательного обогащения и обязательство вернуть полученное по недействительной сделке, если это не нарушает прав и охраняемых законом интересов третьих лиц, публичных интересов и не противоречит существу первоначального обязательства (пункт 2 постановления № 6).

При соблюдении условий статьи 410 ГК должник может зачесть встречное однородное требование без согласия кредитора. Условия и порядок такого прекращения описывает статья о том, как провести и оспорить зачёт встречных требований между компаниями. Новация заменяет прежний долг новым обязательством и прекращает дополнительные обязательства, если соглашение не предусматривает иное (пункт 2 статьи 414 ГК). При отступном с передачей имущества в будущем прежний долг, напротив, сохраняется до передачи.

Предмет отступного, размер долга и форма соглашения

Имущество описывают так, чтобы его нельзя было спутать с другим, а долг разбивают на основную сумму, проценты и неустойку. При выборе формы соглашения учитывают требования к первоначальному договору и к договору, на основании которого передаётся отступное.

Компании погашают отступным долг по поставке, подряду, договору займа и другим обязательствам. Стороны вправе прекратить обязательство полностью или в части, в отношении основного и (или) дополнительных требований (пункт 2 постановления № 6).

Если условия соглашения неясны и установить волю сторон невозможно, суд толкует соглашение в пользу того, что долг прекращён полностью вместе с неустойкой (пункт 2 постановления № 6). Кредитор, который хочет сохранить неустойку или проценты, включает такое условие в соглашение отдельным пунктом.

Сумму, в которой имущество засчитывается в погашение долга, стороны определяют сами. Для оценки риска оспаривания они сопоставляют её с рыночной стоимостью имущества на дату сделки. Отчёт оценщика может подтвердить рыночную стоимость и выявить расхождение с согласованной суммой.

Если требования к форме первоначального договора и договора, на основании которого предоставляется отступное, различаются, к соглашению об отступном применяют наиболее строгие из них (пункт 8 постановления № 6). Например, Пленум указывает на необходимость нотариального удостоверения соглашения о предоставлении долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в качестве отступного.

Срок передачи и момент прекращения долга

Долг прекращается в момент предоставления отступного, а не в момент подписания соглашения, если имущество передаётся позже. При передаче недвижимости отдельно учитывают передачу объекта и государственную регистрацию перехода права собственности.

Соглашение может предусматривать передачу отступного в день подписания или в будущем (пункт 3 постановления № 6). Если день передачи не совпадает с днём подписания, между сторонами возникает факультативное обязательство. Должник вправе заплатить долг или передать имущество, а кредитор обязан имущество принять. Стороны могут договориться и иначе, предоставив кредитору право самому выбрать между оплатой долга и имуществом, и тогда применяются правила об альтернативных обязательствах. При сомнении соглашение толкуется в пользу факультативного обязательства (там же).

До истечения срока предоставления отступного кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства, если соглашение не устанавливает иное (пункт 4 постановления № 6). Если срок не согласован и стороны не договорились об ином, должник вправе предоставить отступное в разумный срок со дня заключения соглашения. После истечения этого срока кредитор вправе отказаться от предложенного отступного и потребовать исполнения первоначального обязательства. Указание даты передачи позволяет заранее определить, когда истекает согласованный срок предоставления отступного.

Право собственности на вещь возникает у кредитора с момента передачи, если иное не предусмотрено законом или договором (пункт 1 статьи 223 ГК). В акте фиксируют дату фактической передачи движимого имущества и его состояние. При передаче имущества в соответствии с соглашением долг прекращается в согласованной части; само по себе подписание акта без предоставления отступного долг не прекращает. Если отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности возникает с момента регистрации (пункт 2 статьи 223 ГК). Если недвижимость передана в качестве отступного, а должник уклоняется от регистрации перехода права, кредитор вправе потребовать регистрации в суде (пункт 5 постановления № 6, пункт 3 статьи 551 ГК). Поэтому в соглашении указывают срок подачи документов на регистрацию и последствия его пропуска.

Остаток долга, проценты и санкции

Стороны указывают, прекращает ли передача имущества весь долг или только его часть. Если часть долга сохраняется, они определяют её размер и срок оплаты, а также отдельно согласуют судьбу процентов и неустойки.

В условном примере покупатель (должник) должен поставщику (кредитору) 6 400 000 рублей основного долга. По договору поставки неустойка составляет 0,1 % от суммы долга за каждый день просрочки, и за пятьдесят дней просрочки покупатель должен 320 000 рублей неустойки (6 400 000 × 0,001 × 50). Покупатель предлагает в качестве отступного погрузчик, который стороны оценили в 5 000 000 рублей.

В соглашении для этого случая указывают четыре условия:

1. Отступное прекращает основной долг в части 5 000 000 рублей.
2. Остаток основного долга 1 400 000 рублей покупатель оплачивает до определённой даты.
3. Неустойка 320 000 рублей сохраняется и оплачивается в тот же срок или прекращается полностью.
4. Стороны отдельно определяют, начисляется ли неустойка на первоначальный долг с даты соглашения до предоставления отступного и на сохраняющийся остаток после его предоставления. Если начисление продолжается, они указывают сумму, на которую начисляется неустойка, и период начисления.

Если условия о размере прекращаемого долга неясны и установить волю сторон невозможно, суд может истолковать соглашение в пользу полного прекращения обязательства. Тогда при предоставлении погрузчика поставщик утратит и требование об уплате оставшихся 1 400 000 рублей основного долга, и требование об уплате 320 000 рублей неустойки, рассчитанной за указанные пятьдесят дней. Эти суммы составляют 1 720 000 рублей; возможные начисления за последующий период в расчёт не включены. Пример составлен для иллюстрации и реального дела не описывает.

Нарушение соглашения об отступном

Если должник не предоставил отступное в срок, кредитор вправе требовать исполнения первоначального обязательства и применения предусмотренных для его нарушения мер ответственности. По общему правилу кредитор не вправе требовать передачи самого имущества.

Пункт 5 постановления № 6 позволяет кредитору потребовать исполнения первоначального обязательства и воспользоваться предусмотренными для его нарушения средствами защиты. Неустойку и (или) проценты за просрочку рассчитывают с первого дня просрочки первоначального денежного обязательства, а не с даты, назначенной для передачи имущества. Если договор предусматривает неустойку за это нарушение, проценты по статье 395 ГК по общему правилу не взыскиваются; исключение может быть предусмотрено законом или договором (пункт 4 статьи 395 ГК). Если кредитору нужно право потребовать именно имущество, стороны могут согласовать альтернативное обязательство, в котором выбор между оплатой долга и передачей имущества принадлежит кредитору (пункт 3 постановления № 6).

Если предложенное имущество не соответствует соглашению, а при отсутствии специальных указаний не отвечает обычно предъявляемым требованиям, кредитор вправе отказаться его принять и потребовать исполнения первоначального обязательства (пункт 6 постановления № 6). Если скрытые недостатки обнаружены после приёмки, кредитор вправе использовать средства защиты по правилам соответствующего договора, если иное не вытекает из существа обязательства или предмета предоставления; например, при передаче товара ненадлежащего качества могут применяться средства защиты по статье 475 ГК (там же).

Если на имущество распространяется преимущественное право покупки, обладатель этого права может воспользоваться средствами защиты, предусмотренными на случай его нарушения (пункт 7 постановления № 6). Для кредитора это означает риск спора о переданном имуществе с третьим лицом. Поэтому до подписания соглашения о передаче, например, доли в праве общей собственности кредитор выясняет, есть ли у кого-то преимущественное право.

Риск оспаривания при банкротстве должника

Предоставление отступного можно оспорить в деле о банкротстве должника как сделку с предпочтением или как сделку с неравноценным встречным исполнением. Если суд признает сделку недействительной, кредитор возвращает имущество или его стоимость, а его требование к должнику восстанавливается.

Пленум Высшего Арбитражного Суда относит предоставление отступного к сделкам, которые оспаривают по правилам главы III.1 закона о банкротстве (пункт 1 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63). Отступное, предоставленное после принятия заявления о банкротстве или в течение одного месяца до этого, суд может признать недействительным, если оно привело к предпочтительному удовлетворению отдельного кредитора (пункты 1 и 2 статьи 61.3 закона о банкротстве). Для сделок за шесть месяцев до принятия заявления нужны дополнительные условия, в частности осведомлённость кредитора о неплатёжеспособности должника (пункт 3 статьи 61.3 закона).

Сделку, совершённую в течение одного года до принятия заявления о банкротстве или после него, суд может признать недействительной и тогда, когда рыночная стоимость переданного имущества существенно превышает размер погашенного долга (пункт 1 статьи 61.2 закона). Поэтому кредитору следует сопоставить размер погашаемого долга с рыночной стоимостью имущества на дату сделки, используя отчёт оценщика или другие данные о цене.

Отдельное основание предусмотрено для сделок, совершённых в течение трёх лет до принятия заявления о банкротстве или после его принятия. Для оспаривания по пункту 2 статьи 61.2 требуется совокупность условий: цель причинить вред имущественным правам кредиторов, причинённый вред и осведомлённость другой стороны об этой цели; закон предусматривает презумпции для установления этих обстоятельств.

Кредитор, как правило, не может защитить сделку ссылкой на то, что она совершена в обычной хозяйственной деятельности должника. Пленум ВАС указал, что предоставление отступного по общему правилу к таким сделкам не относится (пункт 14 постановления № 63).

После признания сделки недействительной обязательство должника перед кредитором считается восстановленным с момента её совершения (пункт 25 постановления № 63). Дальнейшие последствия для кредитора зависят от основания оспаривания. Если сделку признали недействительной по пункту 2 статьи 61.2 или пункту 3 статьи 61.3 закона, восстановленное требование кредитора удовлетворяется только за счёт имущества, оставшегося после расчётов с кредиторами третьей очереди, и не даёт права голоса на собрании кредиторов. Кредитор может предъявить восстановленное требование лишь после того, как вернёт полученное имущество или его стоимость в конкурсную массу (пункт 26 постановления № 63). Те же правила применяются к отступному, стоимость которого существенно превышала размер прекращавшегося требования, независимо от того, оспорено оно по статье 61.2 или 61.3 закона (там же).

Что проверить перед подписанием соглашения

Перед подписанием стороны сверяют долг, проверяют имущество и права на него, согласуют сроки и форму сделки и оценивают риск банкротства должника.

1. Долг сверен по документам и разбит на основной долг, проценты и неустойку.
2. В соглашении указано, какие требования прекращаются, какие сохраняются и в каком размере.
3. Имущество описано по идентификаторам, права должника на него и отсутствие обременений проверены.
4. Размер погашаемого долга сопоставлен с рыночной стоимостью имущества на дату сделки; отчёт оценщика или другие данные о цене сохранены.
5. Установлены дата передачи и срок подачи документов на регистрацию.
6. Проверены требования к форме первоначального договора и договора о предоставлении отступного; при различии требований применены наиболее строгие.
7. Проверены финансовое положение должника и наличие заявлений о его банкротстве.

Бухгалтерия обеих сторон до подписания оценивает налоговые последствия передачи имущества, а юрист проверяет, нужно ли корпоративное одобрение сделки у должника. Такая проверка входит в услугу, которую оказывает юрист по анализу договора.

Частые вопросы

Можно ли погасить отступным только неустойку или только часть долга?

Да. Стороны вправе прекратить отступным обязательство полностью или в части, в отношении основного и (или) дополнительных требований (пункт 2 постановления № 6). Объём прекращения указывают прямо. Если условия неясны и установить волю сторон невозможно, соглашение толкуют в пользу полного прекращения первоначального обязательства и дополнительных требований.

Можно ли заключить соглашение об отступном после истечения исковой давности?

Да. Истечение исковой давности по первоначальному обязательству не препятствует заключению соглашения об отступном (пункт 9 постановления № 6). Письменное соглашение, заключённое после истечения давности, в зависимости от содержания может быть квалифицировано как признание долга (там же, со ссылкой на пункт 2 статьи 206 ГК).

Нужно ли нотариально удостоверять соглашение об отступном?

Нужно учитывать требования к форме первоначального договора и договора о предоставлении отступного. Если эти требования различаются, применяют наиболее строгие из них. Например, пункт 8 постановления № 6 предусматривает нотариальное удостоверение соглашения о передаче долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в качестве отступного.

Что делать кредитору, если переданное имущество оказалось с недостатками?

Кредитор вправе отказаться от приёмки имущества, которое не соответствует соглашению или, при отсутствии специальных указаний в нём, обычно предъявляемым требованиям. Тогда он может потребовать исполнения первоначального обязательства. Если после приёмки обнаружены скрытые недостатки, применяются средства защиты по правилам соответствующего договора, если иное не вытекает из существа обязательства или предмета предоставления. Например, при передаче товара ненадлежащего качества могут применяться средства защиты по статье 475 ГК (пункт 6 постановления № 6).

Может ли кредитор через суд забрать имущество, если должник его не передал?

По общему правилу кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства, если должник не предоставил отступное в срок (пункт 5 постановления № 6). Если стороны согласовали альтернативное обязательство и предоставили выбор кредитору, он вправе потребовать указанное в соглашении имущество (пункт 3 постановления № 6). Если недвижимость уже передана, а должник уклоняется от регистрации перехода права, кредитор вправе потребовать регистрации через суд.

Статья носит информационный характер и не заменяет консультацию адвоката: выводы суда зависят от документов и обстоятельств конкретного дела. Нормы и реквизиты сверяйте с первоисточниками на дату обращения.