Экспертиза по делам о наркотиках: как её оспорить

По делу о наркотиках именно экспертиза превращает изъятый свёрток в состав преступления: она устанавливает, что это за вещество и сколько его. От её выводов зависит и виновность, и часть статьи, а значит, годы срока. Обвиняемого и его близких обычно знакомят с готовым заключением одним днём с постановлением о её назначении, и постановление, и заключение оказываются в деле уже без отвода эксперту и без поставленных вопросов защиты. Именно из-за этого обвинение чаще всего и допускает ошибки.

Чем экспертиза отличается от справки об исследовании

Это различие решает, можно ли вообще строить обвинение на том, что лежит в деле.

На стадии проверки изъятое чаще всего направляют на предварительное исследование, и эксперт-химик даёт справку: похоже на такое-то вещество, столько-то граммов. Но процессуальный вес у справки и заключения эксперта разный.

Прямая позиция закреплена в пункте 6 Постановления Пленума ВС РФ № 28 от 21 декабря 2010 года: «Справки, акты, заключения и иные формы фиксации результатов ведомственного или другого исследования… не могут рассматриваться как заключение эксперта и служить основанием к отказу в проведении судебной экспертизы». Само заключение эксперта закон определяет в части 1 статьи 80 УПК как «представленные в письменном виде содержание исследования и выводы по вопросам, поставленным перед экспертом».

Значение для защиты в том, что обвинение по статье 228 нельзя строить только на справке об исследовании. Если в деле есть экспресс-справка, а полноценной экспертизы нет или она формальна, доказывание дефектно, а вид и размер вещества считаются неустановленными.

Кто и как назначает экспертизу по делу о наркотиках

Назначение экспертизы подчинено правилам, которые легко нарушить.

Порядок закреплён в статье 195 УПК РФ: по части 4 экспертизу можно назначить и провести до возбуждения уголовного дела, поэтому по делам о наркотиках вещество нередко исследуют уже на стадии проверки.

Для защиты особенно важна часть 3 статьи 195. Следователь знакомит подозреваемого, обвиняемого и его защитника с постановлением о назначении экспертизы и разъясняет им права по статье 198 УПК, о чём составляет протокол. Смысл нормы в том, что ознакомление предшествует исследованию, иначе права остаются лишь на бумаге.

Какие права даёт вам статья 198 УПК

Это тот набор прав, о котором обвиняемому чаще всего не говорят вовремя.

Перечень прав закреплён в части 1 статьи 198 УПК РФ. Обвиняемый, подозреваемый и его защитник вправе:

• знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы;
• заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве экспертизы в другом учреждении;
• ходатайствовать о привлечении экспертами указанных ими лиц;
• ходатайствовать о внесении в постановление дополнительных вопросов эксперту;
• присутствовать с разрешения следователя при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту;
• знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение.

Каждое из этих прав работает на защиту. Отвод снимает эксперта, к беспристрастности которого есть сомнения. Свои вопросы заставляют исследовать то, что важно защите: методику, расчёт массы, происхождение примесей. Присутствие позволяет контролировать ход исследования. Но все эти возможности пропадают, если постановление показали уже с готовым заключением на руках.

Позднее ознакомление: почему оно лишает защиту прав

Частое нарушение по делам о наркотиках выглядит безобидно: постановление, заключение и подпись предъявляют одним пакетом.

Когда обвиняемого знакомят с постановлением о назначении экспертизы уже после того, как она проведена, права из статьи 198 теряют смысл: нельзя заявить отвод эксперту, которого уже нет смысла отводить, нельзя поставить вопросы к исследованию, которое закончилось. Конституционный Суд разъяснял, что знакомить с постановлением о назначении экспертизы нужно до начала её производства, иначе гарантии превращаются в фикцию.

Практика оценивает такое нарушение по последствиям. Пункт 15 Постановления Пленума ВС РФ № 28 прямо позволяет суду назначить повторную экспертизу, «если установит факты нарушения процессуальных прав участников судебного разбирательства при назначении и производстве судебной экспертизы, которые повлияли или могли повлиять на содержание выводов экспертов». Поэтому при позднем ознакомлении защита не молчит, а сразу заявляет ходатайства: об отводе, о дополнительных вопросах, о повторной экспертизе. Так в деле остаётся след, что права были реально нарушены, а не соблюдены на словах.

Как эксперт определяет вид и вес вещества

Вид и вес складываются из двух разных вопросов, и на каждом защита ищет ошибку.

Определение вида означает отнесение вещества к наркотическим или психотропным и к конкретному списку. Пороги размера идут по трём категориям: значительный, крупный и особо крупный.

Именно на весе строится значительная часть споров о квалификации. Сдвиг массы через порог меняет часть статьи и срок. По многим веществам массу считают по всей смеси с наполнителем, а не по чистому веществу, и это не всегда очевидно даже самим следователям. Ошибка в весе прямо ведёт к спору о переквалификации на менее тяжкую часть.

Что должно быть в заключении эксперта

Заключение содержит не просто вывод о том, что это наркотик, а обязательный состав, который можно проверить.

По статье 204 УПК РФ в заключении отдельно указывают квалификацию эксперта и результаты исследования, а не только выводы.

Что защита проверяет в заключении в первую очередь:

• Указана ли конкретная методика исследования и можно ли её воспроизвести, есть ли данные приборного анализа, а не только экспресс-тест.
• Есть ли сведения о квалификации и специализации эксперта именно по исследованию наркотиков.
• Стоит ли отметка о предупреждении эксперта об ответственности за заведомо ложное заключение.
• Как описан объект: упаковка, целостность, совпадает ли масса на разных этапах.
• Даны ли ответы на все поставленные вопросы, нет ли противоречий.

Пробел в любом из этих пунктов сам по себе не отменяет заключение, но даёт основание для ходатайства о дополнительной или повторной экспертизе.

Дополнительная и повторная экспертиза: в чём разница

Это два разных инструмента, и защита выбирает по ситуации.

Основания разведены в статье 207 УПК РФ. Часть 1: при недостаточной ясности или полноте заключения назначается дополнительная экспертиза, её может проводить тот же или другой эксперт. Часть 2: при сомнениях в обоснованности заключения или противоречиях в выводах назначается повторная экспертиза, и её поручают другому эксперту.

Нарушение процессуальных прав стороны при назначении и производстве экспертизы служит отдельным основанием для повторной экспертизы (пункт 15 Пленума ВС РФ № 28). Ходатайство заявляют следователю или суду, а отказ фиксируют как довод для апелляции.

Рецензия специалиста: как оспорить научно

Спорить с экспертом-химиком на словах бесполезно, нужен другой специалист.

Специалист по статье 58 УПК - это лицо со специальными знаниями, привлекаемое в том числе «для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию». Его заключение по части 3 статьи 80 УПК закон определяет как «представленное в письменном виде суждение по вопросам, поставленным перед специалистом сторонами». Важное отличие в том, что заключение специалиста может инициировать сторона защиты, тогда как экспертизу назначает следователь или суд.

Возможности рецензии не стоит переоценивать. Сама по себе она экспертизу не опровергает и не имеет над ней перевеса. Но заключение эксперта, как напоминает пункт 19 Пленума ВС РФ № 28, «не имеет заранее установленной силы, не обладает преимуществом перед другими доказательствами» и оценивается в совокупности. Рецензия специалиста подкрепляет ходатайство о повторной экспертизе, но не гарантирует исход.

Типовые нарушения экспертизы и что они дают защите

Большинство заключений по делам о наркотиках можно проверить по одному чек-листу дефектов.

Каждый пункт по отдельности не всегда ведёт к оправданию, но в совокупности с другими нарушениями работает на исключение заключения или на повторную экспертизу. Отдельно проверяют, как вещество вообще попало на исследование.

Как оспорить экспертизу: порядок действий защиты

Оспорить заключение можно только конкретными ходатайствами, заявленными в нужный момент, а не простым несогласием.

1. Получить рецензию специалиста (статьи 58 и 80 УПК) - письменную оценку научной обоснованности судебной экспертизы.
2. Заявить ходатайство о дополнительной экспертизе при неясности или неполноте либо о повторной экспертизе при сомнениях, противоречиях или нарушении прав.
3. При необходимости добиться допроса эксперта, чтобы он объяснил методику и расчёт массы.
4. При нарушении порядка назначения или производства заявить ходатайство об исключении заключения как недопустимого доказательства по статье 75 УПК.

Гарантированного исхода ни один довод не даёт. Заключение эксперта суд оценивает в совокупности с другими доказательствами. Но когда из дела выпадает или ставится под сомнение экспертиза, у обвинения по делу о наркотиках часто не остаётся опоры для вменённого вида и размера.

Частые вопросы

Можно ли осудить только по справке об исследовании?

Обвинение по статье 228 нельзя строить только на справке об исследовании. По пункту 6 Постановления Пленума ВС РФ № 28 справки и акты ведомственного исследования не заменяют заключение эксперта. Вид и размер вещества должны быть установлены судебной экспертизой. Если в деле есть только экспресс-справка, а экспертизы нет, вид и размер считаются недоказанными, и это существенный дефект обвинения.

Что делать, если с экспертизой ознакомили после исследования?

Не молчать, а сразу заявлять мотивированные ходатайства: об отводе эксперта, о дополнительных вопросах, о повторной экспертизе. Позднее ознакомление лишает прав по статье 198 УПК, а пункт 15 Пленума ВС РФ № 28 прямо позволяет назначить повторную экспертизу при нарушении процессуальных прав. Важно письменно зафиксировать нарушение прав, что даёт основание и для повторной экспертизы, и для апелляции.

Чем дополнительная экспертиза отличается от повторной экспертизы?

Суд назначает дополнительную экспертизу при неясности или неполноте заключения, и её может делать тот же эксперт, который дополняет исследование. При сомнениях в обоснованности выводов или противоречиях назначают повторную экспертизу и поручают её только другому эксперту, который перепроверяет вывод заново. Это прямо разведено в частях 1 и 2 статьи 207 УПК.

Поможет ли рецензия на экспертизу?

Рецензию оформляют как заключение специалиста по статьям 58 и 80 УПК. Другой специалист оценивает научную обоснованность выводов эксперта. Саму экспертизу рецензия не отменяет и перевеса над ней не имеет, но обосновывает суду сомнения и подкрепляет ходатайство о повторной экспертизе. Это способ поставить под сомнение слабое заключение, а не гарантия результата.

Можно ли оспорить вес вещества?

Да, вес остаётся одной из самых частых точек спора. Ошибка возникает, когда не учтено высушивание растительных объектов, неверно применено правило о весе по всей смеси или не отражена погрешность. Спор о массе защита ведёт через дополнительную или повторную экспертизу и допрос эксперта, а результатом может стать переквалификация на менее тяжкую часть статьи.

-

Разбор носит справочный характер и не заменяет консультацию по конкретному делу: обоснованность экспертизы зависит от методики, квалификации эксперта и соблюдения прав стороны, а оценивает заключение суд в совокупности с другими доказательствами. Если по делу близкого экспертиза вызывает сомнения, разбирать нужно материалы дела.