Договор комиссии: условия, отчёт комиссионера и споры о выручке

По договору комиссии одна компания (комиссионер) совершает сделки от своего имени, но за счёт другой компании (комитента) и получает за это вознаграждение. Товар до продажи остаётся собственностью комитента, а при перечислении выручки стороны учитывают вознаграждение, возмещаемые расходы и распределение дополнительной выгоды. Спорные вопросы между комитентом и комиссионером обычно связаны с отчётом, сроками перечисления выручки и возвратом непроданного товара, поэтому стороны решают эти вопросы в договоре до передачи товара.

Как устроена комиссия и кто в ней участвует

Комитент получает результат сделки через комиссионера.

Определение дано в пункте 1 статьи 990 ГК РФ. Комиссионер становится стороной сделки с третьим лицом, даже если комитент назван в договоре или сам вступил с покупателем в отношения по исполнению. Поэтому покупатель по общему правилу не может предъявить требование напрямую комитенту. Такой вывод Президиум ВАС РФ сделал в пункте 2 обзора практики по договору комиссии (информационное письмо от 17.11.2004 № 85) и назвал исключения в виде перевода долга или перехода обязанностей на основании закона.

Договор может охватывать одну сделку или серию сделок. По пункту 2 статьи 990 ГК РФ стороны вправе установить срок, территорию, ассортимент и обязательство комитента не передавать такие же поручения другим лицам.

На практике комиссию используют в следующих ситуациях:

• производитель передаёт товар оптовой компании для продажи в регионе;
• компания поручает посреднику закупить оборудование у поставщика;
• собственник передаёт посреднику на реализацию неликвидные остатки или бывшую в употреблении технику.

Название документа само по себе не определяет модель отношений. По пункту 1 обзора № 85 суд квалифицирует договор передачи товара на реализацию по его условиям и фактическим отношениям сторон. Если получатель обязан оплатить товар к определённой дате независимо от того, продан ли он, суд может признать договор куплей-продажей. Тогда риск того, что товар не удастся продать, несёт получатель, а не собственник товара.

Комиссия и агентский договор: в чём разница

Агент может совершать и юридические, и фактические действия, от своего имени или от имени принципала. Предмет комиссии составляет совершение одной или нескольких сделок от имени комиссионера за счёт комитента.

Агентский договор по пункту 1 статьи 1005 ГК РФ шире комиссии. Если агент действует от своего имени, к отношениям применяются правила главы 51 ГК РФ о комиссии, когда они не противоречат главе 52 и существу агентского договора (статья 1011 ГК РФ). Условия, отчёт агента и споры о вознаграждении описаны на странице об агентском договоре.

Когда посреднику поручены поиск покупателей, реклама и организация доставки, агентская модель обычно точнее отражает отношения сторон. Когда поручение сводится к продаже или покупке конкретного товара, сторонам достаточно договора комиссии.

Предмет договора и указания комитента

Без письменных указаний о цене комитенту трудно доказать, что комиссионер продал товар слишком дёшево.

Статья 992 ГК РФ обязывает комиссионера исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях и в соответствии с его указаниями. При отсутствии указаний применяются обычаи делового оборота и обычно предъявляемые требования. Поэтому комитенту выгодно зафиксировать указания письменно до продажи, а не обсуждать их в переписке после неё.

В указаниях обычно определяют:

• перечень товара или спецификацию с количеством и артикулами;
• минимальную цену продажи или максимальную цену покупки;
• допустимые условия оплаты: предоплата, отсрочка, её предельный срок;
• требования к покупателям, например запрет продажи с отсрочкой без проверки контрагента;
• порядок изменения указаний и способ их направления.

Комиссионер вправе отступить от указаний, если это необходимо в интересах комитента, а запросить его заранее невозможно или ответ не получен в разумный срок. Комиссионер уведомляет комитента об отступлении, как только это становится возможным. Комитент может разрешить комиссионеру-предпринимателю отступать от указаний без предварительного запроса; тогда комиссионер сообщает об отступлениях в разумный срок, если договор не предусматривает иное (пункт 1 статьи 995 ГК РФ). При продаже ниже согласованной цены комиссионер возмещает разницу, если не докажет, что продать по согласованной цене было невозможно, а снижение цены предотвратило ещё большие убытки. Если он должен был предварительно запросить комитента, ему также нужно доказать невозможность заранее получить согласие (пункт 2 статьи 995 ГК РФ).

Если сделка заключена выгоднее указаний, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если соглашением сторон не предусмотрено иное (часть вторая статьи 992 ГК РФ). Другую пропорцию деления стороны указывают в договоре.

Вознаграждение комиссионера и расходы

Расходы на хранение товара комитента по общему правилу не возмещаются.

Стороны сами определяют размер вознаграждения в виде процента от цены продажи, фиксированной суммы за сделку или их сочетания. Если размер и порядок оплаты не согласованы и не вытекают из договора, вознаграждение платится после исполнения договора по цене, которая обычно взимается за аналогичные услуги (пункт 1 статьи 991 и пункт 3 статьи 424 ГК РФ).

Право на вознаграждение связано с заключением сделки. По пункту 3 обзора № 85 оно не зависит от исполнения сделки третьим лицом, если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон. Если комитент согласен платить вознаграждение только за оплаченные продажи, такое условие прямо включается в договор.

Если комиссионер ручается за исполнение сделки покупателем (делькредере), ему полагается дополнительное вознаграждение (пункт 1 статьи 991 ГК РФ). Без делькредере комиссионер не отвечает за неплатёж покупателя, кроме случаев, когда он не проявил необходимой осмотрительности при его выборе (пункт 1 статьи 993 ГК РФ). Бремя доказывания такой неосмотрительности лежит на комитенте (пункт 17 обзора № 85).

По статье 1001 ГК РФ комитент возмещает комиссионеру суммы, израсходованные на исполнение поручения: доставку покупателю, погрузку, оформление документов. Расходы на хранение имущества комитента не возмещаются, если закон или договор не устанавливает иное. Если комиссионер несёт расходы на склад и рассчитывает на их компенсацию, условие о возмещении хранения нужно включить в договор.

Отчёт комиссионера и возражения комитента

По общему правилу комитент сообщает возражения в течение 30 дней со дня получения отчёта; без возражений отчёт считается принятым. Стороны могут согласовать иной срок или другие последствия отсутствия возражений.

Это правило установлено статьёй 999 ГК РФ. Закон не перечисляет приложения к отчёту комиссионера, поэтому их состав лучше закрепить в договоре. Обычно к отчёту прикладывают договоры с покупателями, накладные или универсальные передаточные документы, платёжные поручения о поступлении денег, документы о расходах. Требования к таким документам и их оценка судом описаны на странице о первичных документах как доказательстве.

В пункте 14 обзора № 85 описан спор, в котором комиссионер отказался подтвердить отчёт документами о сделках, сославшись на конфиденциальность сведений о покупателях. Суд не признал отчёт доказательством исполнения, а комиссионер не доказал наличие непроданных остатков; при этих обстоятельствах суд счёл товар утраченным и взыскал его полную рыночную стоимость без уплаты вознаграждения.

Комитенту стоит формулировать возражения конкретно, чтобы по ним можно было вести переписку и спор:

1. Комитент называет оспариваемые позиции отчёта, например количество проданного товара, цену, сумму расходов или размер удержанного вознаграждения.
2. Комитент перечисляет документы, которые комиссионер должен представить в подтверждение.
3. Комитент устанавливает срок для ответа и устранения расхождений.

Отправлять возражения следует способом, который подтверждает дату получения: через систему электронного документооборота, ценным письмом с описью или с отметкой о вручении. Комитент направляет возражения в согласованный сторонами срок, а если срок не согласован, в течение 30 дней со дня получения отчёта. При отсутствии возражений отчёт считается принятым, если стороны не согласовали иное; оспаривать его содержание после этого труднее.

Передача выручки и удержание вознаграждения

Комиссионер вправе удержать из поступивших сумм причитающееся ему вознаграждение и расходы, подлежащие возмещению.

Пункт 9 обзора № 85 указывает, что для начала просрочки комитенту не нужно отдельно требовать выручку, поскольку статья 999 ГК РФ устанавливает специальное правило по сравнению с общим правилом о сроке исполнения. За просрочку перечисления выручки комитент вправе требовать проценты по статье 395 ГК РФ. Их рассчитывают по ключевой ставке Банка России, действовавшей в соответствующие периоды просрочки, если закон или договор не устанавливает иной размер. Если договор предусматривает неустойку за это нарушение, проценты по статье 395 ГК РФ взыскиваются только в случаях, когда это допускает закон или договор. Чтобы не спорить о разумности срока, его лучше указать в днях.

По статье 997 ГК РФ комиссионер удерживает причитающиеся ему по договору суммы из всех сумм, поступивших за счёт комитента, по правилам о зачёте (статья 410 ГК РФ). При оплате покупателем частями комиссионер вправе удержать вознаграждение полностью из первого платежа, если стороны не договорились иначе (пункт 4 обзора № 85).

Комиссионер передаёт комитенту неустойку и иные санкции, полученные с покупателя за просрочку, если только не отвечает перед ним за исполнение сделки этим покупателем (пункт 11 обзора № 85).

В условном примере комитент передал комиссионеру 200 единиц товара с минимальной ценой продажи 5 000 рублей за единицу. Вознаграждение составляет 10 % от минимальной цены за каждую проданную единицу. Комиссионер продал 150 единиц по 5 600 рублей и подтвердил расходы на доставку покупателям на 12 000 рублей.

Если бы договор оставлял всю дополнительную выгоду комитенту, ему причиталось бы 753 000 рублей. Оставшиеся 50 единиц комиссионер возвращает или продаёт дальше по указаниям комитента, а расходы на их хранение по статье 1001 ГК РФ несёт сам комиссионер, если договор не устанавливает иное.

Непроданный товар и риски комитента

Чтобы вернуть остатки, нужно доказать, какие именно вещи принадлежат комитенту.

Право собственности комитента закреплено пунктом 1 статьи 996 ГК РФ, а ответственность комиссионера за сохранность имущества установлена пунктом 1 статьи 998 ГК РФ. При приёмке комиссионер обязан зафиксировать видимые повреждения и недостачу, собрать доказательства и сразу сообщить комитенту (пункт 2 статьи 998). Комиссионер, не застраховавший товар, отвечает за это, только если страхование было предписано комитентом, предусмотрено договором или обычаями (пункт 3 статьи 998).

Комитент рискует потерять товар, определённый родовыми признаками, если комиссионер не отделяет его от собственного. В пункте 21 обзора № 85 комитент не смог исключить из описи бытовую технику, арестованную на складе комиссионера по его собственным долгам, потому что комиссионер хранил её вместе с такой же техникой и комитент не доказал, какие единицы принадлежат ему. Поэтому в договоре стоит требовать раздельного хранения, маркировки товара комитента и периодических сверок остатков.

Комиссионер, в свою очередь, вправе удерживать вещи, подлежащие передаче комитенту, в обеспечение своих требований по договору (пункт 2 статьи 996 и статья 359 ГК РФ). Если комитент просрочил выплату вознаграждения и договор не исключает удержание, комиссионер может не отдавать остатки до расчёта.

В другом условном примере договор комиссии расторгнут, а комиссионер не возвращает 40 непроданных единиц и ссылается на неоплаченное вознаграждение за прошлый квартал. Комитент проверяет отчёты и акт сверки взаиморасчётов. Если долга нет, он требует возврата остатков, а при их отсутствии взыскивает их стоимость по статье 998 ГК РФ. Если срок уплаты долга наступил и договор не исключает удержание, комиссионер вправе удерживать товар; стороны могут урегулировать спор погашением задолженности или зачётом.

Прекращение договора, расчёты и взыскание

После прекращения стороны рассчитываются за совершённые сделки и договариваются о возврате или продаже остатков.

Основания прекращения перечислены в статье 1002 ГК РФ. Комитент может отменить поручение в любой момент, но комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой (пункт 1 статьи 1003 ГК РФ). Если договор бессрочный, комитент уведомляет комиссионера не позднее чем за 30 дней, если договор не устанавливает более долгий срок, платит вознаграждение за сделки, совершённые до прекращения, и возмещает расходы (пункт 2 статьи 1003).

Комиссионер уведомляет комитента об отказе от бессрочного договора не позднее чем за 30 дней, если договор не предусматривает более продолжительный срок уведомления (пункт 1 статьи 1004 ГК РФ). После получения такого уведомления у комитента есть 15 дней, чтобы распорядиться своим имуществом, если договор не устанавливает иной срок (пункт 2 статьи 1004). При отмене поручения самим комитентом срок определяет договор, а при его отсутствии комитент действует незамедлительно (пункт 3 статьи 1003). Если комитент бездействует, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счёт комитента либо продать его по возможно более выгодной цене.

Итоговый расчёт удобно оформить актом, где указаны:

• остатки товара с количеством и местом нахождения;
• совершённые, но не оплаченные покупателями сделки;
• сумма начисленного вознаграждения и возмещаемых расходов;
• выручка, подлежащая перечислению, и срок её перечисления.

Если покупатель не исполнил сделку, комиссионер немедленно сообщает об этом комитенту и собирает необходимые доказательства. По требованию комитента он передаёт ему права по сделке по правилам об уступке. Запрет или ограничение уступки в договоре с покупателем этому не препятствует, но не освобождает комиссионера от ответственности перед покупателем за нарушение такого условия (пункты 2 и 3 статьи 993 ГК РФ). Комиссионер не вправе отказывать в передаче прав, ссылаясь на долги комитента (пункт 10 обзора № 85).

Как взыскать выручку или стоимость товара

Этот порядок предусмотрен частью 5 статьи 4 АПК РФ; исключения, в том числе для приказного производства и дел о банкротстве, установлены той же нормой. В претензии комитент указывает сумму выручки, расчёт применимой неустойки или процентов по статье 395 ГК РФ и срок перечисления. Общий срок исковой давности составляет три года (статья 196 ГК РФ).

Комиссионер обычно выдвигает четыре довода:

• Довод о том, что покупатель ещё не оплатил товар, проверяется по выпискам и актам сверки с покупателем. Если деньги поступили, обязанность перечислить их возникла в момент получения.
• Довод о том, что отчёт принят без возражений, спора не исключает, поскольку статья 999 ГК РФ прямо не запрещает оспаривать содержание принятого отчёта. Комитенту придётся опровергать его документами, и позиция стороны, не возразившей вовремя, слабее.
• Ссылку на уже удержанное вознаграждение комитент проверяет расчётом по условиям договора, где видны база для процента и порядок деления дополнительной выгоды.
• Довод об утрате товара без вины комиссионера оценивается с учётом того, что комиссионер отвечает за утрату находящегося у него имущества комитента (пункт 1 статьи 998 ГК РФ). Обстоятельства, освобождающие от ответственности, он доказывает сам, а комиссионер-предприниматель по общему правилу освобождается только при непреодолимой силе (пункты 2 и 3 статьи 401 ГК РФ).

Комиссионер, наоборот, взыскивает неоплаченное вознаграждение и расходы, опираясь на подписанный или принятый отчёт и документы о сделках.

Примеры условий договора комиссии

Формулировки адаптируются к товару и модели расчётов.

Перед подписанием проекта полезно проверить, как эти условия сочетаются с налоговым учётом и с другими договорами компании. Такую проверку проводит юрист по анализу договора.

Частые вопросы

Какие договоры можно использовать вместо договора комиссии?

Отношения можно оформить куплей-продажей с отсрочкой оплаты или агентским договором. Суд оценивает условия договора, и если получатель обязан оплатить товар к сроку независимо от продажи, суд скорее признает договор куплей-продажей (пункт 1 обзора № 85).

Что делать, если комиссионер не присылает отчёт?

Направьте письменное требование представить отчёт и документы о сделках в конкретный срок. Если комиссионер не подтверждает исполнение поручения и не доказывает наличие непроданного товара, комитент может требовать возмещения его рыночной стоимости по статье 998 ГК РФ. Такие обстоятельства рассмотрены в пункте 14 обзора № 85; одна лишь задержка отчёта ещё не подтверждает утрату товара.

Комиссионер продал товар дешевле согласованной цены. Кто покрывает разницу?

Разницу возмещает комиссионер, если не докажет, что продать дороже было невозможно и продажа предотвратила большие убытки (пункт 2 статьи 995 ГК РФ). Если он обязан был запросить согласие, ему нужно доказать и то, что получить его заранее было невозможно.

Может ли комиссионер не возвращать непроданный товар?

Комиссионер вправе удерживать товар в обеспечение своих требований по договору, например просроченного долга по вознаграждению, если договор не исключает удержание (пункт 2 статьи 996 и пункт 3 статьи 359 ГК РФ). Если долга нет, удержание неправомерно, а при утрате товара комиссионер отвечает за его стоимость.

Платится ли вознаграждение, если покупатель не оплатил товар?

По общему правилу вознаграждение платится, потому что право на него возникает с заключением сделки (пункт 3 обзора № 85). Изменить это можно условием договора, привязав вознаграждение к поступлению оплаты.

-

Статья носит информационный характер и не заменяет консультацию адвоката: выводы суда зависят от документов и обстоятельств конкретного дела. Нормы и реквизиты сверяйте с первоисточниками на дату обращения.